导图社区 法考《行政法》全考点导图(下册·行政复议与行政诉讼与国家赔偿篇)
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法考《行政法》全考点导图(下册·行政复议与行政诉讼与国家赔偿篇)——复议机关与诉讼管辖与赔偿义务机关,救济程序不再乱
一、行政复议
1.1 行政复议的范围
【必背】【高频】
考点:可以申请复议的事项、不能申请复议的事项
法条依据:《行政复议法》
可以申请行政复议的事项
对行政机关作出的行政处罚决定不服的
对行政机关作出的行政强制措施决定不服的
对行政机关作出的行政许可决定不服的
对行政机关作出的行政确认决定不服的
认为行政机关侵犯合法的经营自主权的
认为行政机关变更或废止农业承包合同侵犯其合法权益的
认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或违法要求履行其他义务的
申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利等法定职责,行政机关没有依法履行的
申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或最低生活保障费,行政机关没有依法发放的
不能申请行政复议的事项
抽象行政行为(行政法规、规章、行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定命令)
内部行政行为(行政机关对所属工作人员的奖惩、任免等决定)
行政调解、行政仲裁
国防、外交等国家行为
附带审查:对具体行政行为申请行政复议时,可一并向复议机关提出对作为该具体行政行为依据的规范性文件(规章以下)的审查申请
案例问法:甲对某省政府发布的规范性文件不服,能否直接就该文件申请行政复议?
答题关键:不能。抽象行政行为不能单独申请行政复议,但可对依据该文件作出的具体行政行为申请复议时一并对该文件提出审查申请
1.2 行政复议机关
【必背】【高频】【易混】
考点:被申请人与复议机关的对应关系
法条依据:《行政复议法》第12条至第14条
复议机关的确定规则
【必背】
被申请人是政府工作部门
一般情况:本级政府和上一级主管部门均可作为复议机关(申请人选择)
例外(只能选上一级主管部门):海关、金融、国税、外汇管理等垂直领导的部门
被申请人是地方各级政府
一般情况:上一级政府为复议机关
例外(省级政府):省级政府为被申请人时,复议机关是省级政府本身
被申请人是派出机关(行政公署、区公所、街道办事处)
复议机关:设立该派出机关的地方政府
被申请人是派出机构(派出所、工商所、税务所)
复议机关:设立该派出机构的部门或该部门的本级政府
被申请人是被授权组织
复议机关:直接管理该组织的地方政府、政府工作部门或国务院部门
复议机关速记口诀
部门为被申请人:同级政府或上级主管(二选一)
政府为被申请人:上级政府
省级政府为被申请人:省级政府自己
派出机关:设立该派出机关的政府
派出机构:设立该派出机构的部门或其同级政府
案例问法:甲对某县公安局的罚款决定不服,应向谁申请行政复议?
答题关键:县公安局是县政府的工作部门。甲可选择向县政府申请复议,也可选择向上一级公安局(市公安局)申请复议
1.3 行政复议的申请与受理
【高频】【数字】
考点:申请期限、受理程序
法条依据:《行政复议法》
申请期限
知道或应当知道该具体行政行为之日起60日内
法律规定超过60日的,从其规定(如海关法规定30日,但少于60日的以《行政复议法》60日为准)
申请形式:书面或口头
受理程序
复议机关收到申请后应在5日内审查
受理:符合规定的予以受理
不予受理:不符合规定的决定不予受理并书面告知理由
转送:不属于本机关受理的应告知申请人向有关复议机关提出
复议期间的执行:复议期间具体行政行为不停止执行(但被申请人认为需要停止、复议机关认为需要停止、申请人申请停止且复议机关认为合理、法律规定停止的除外)
案例问法:甲在收到行政处罚决定书后第50天提出行政复议申请,是否超过申请期限?
答题关键:未超过。行政复议申请期限为知道或应当知道行政行为之日起60日内,甲在第50天提出尚在期限内
1.4 行政复议的审理与决定
【高频】【数字】
考点:审理方式、复议决定类型
法条依据:《行政复议法》
审理方式:以书面审查为主,但申请人提出要求或复议机关认为有必要时可当面听取意见
复议决定的类型
维持决定:具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当的
撤销决定:具体行政行为有主要事实不清、证据不足、适用依据错误、违反法定程序、超越或滥用职权、明显不当等情形的
确认违法决定:撤销该具体行政行为已无实际意义的
责令履行决定:被申请人不履行法定职责的
变更决定:具体行政行为明显不当或适用依据错误的(复议机关可变更)
复议机关作出复议决定的期限:受理申请之日起60日内(法律规定少于60日的从其规定)。情况复杂可延长,最多不超过30日
复议与诉讼的衔接
【必背】【易混】
复议前置(必须先复议后诉讼):对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的,经复议后仍不服的方可起诉(省级政府对自己作为复议机关的决定不服的,可向国务院申请最终裁决)
复议选择(可复议也可直接诉讼):大多数具体行政行为,当事人可选择复议或直接诉讼
案例问法:甲对某市政府的处罚决定不服,能否直接提起行政诉讼?
答题关键:对地方政府的行政行为不服不属于复议前置情形。甲可选择直接向法院提起诉讼,也可选择向省政府申请行政复议
二、行政诉讼
2.1 行政诉讼的受案范围
【必背】【高频】
考点:可以受理的事项、不予受理的事项
法条依据:《行政诉讼法》第12条至第13条
可以受理的行政行为(肯定列举)
对行政处罚不服的
对行政强制措施和行政强制执行不服的
对行政许可决定不服的
对行政确认决定不服的
对征收、征用及其补偿决定不服的
认为行政机关侵犯经营自主权或农村土地承包经营权的
认为行政机关滥用行政权力排除或限制竞争的
认为行政机关违法要求履行义务的
申请行政机关履行保护人身权、财产权等法定职责,行政机关拒绝履行或不予答复的
认为行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或社会保险待遇的
认为行政机关不依法履行、未按约定履行或违法变更解除行政协议的
不予受理的事项(否定列举)
国防、外交等国家行为
行政法规、规章或行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定命令(抽象行政行为)
行政机关对所属工作人员的奖惩、任免等决定(内部行政行为)
法律规定由行政机关最终裁决的行为
案例问法:甲对某市政府的规范性文件不服,能否直接提起行政诉讼?
答题关键:不能。规范性文件属于抽象行政行为,不能直接提起行政诉讼。甲可在对依据该文件作出的具体行政行为提起诉讼时,一并向法院提出对该文件的审查请求
2.2 行政诉讼的管辖
【必背】【高频】【易混】
考点:级别管辖、地域管辖、裁定管辖
法条依据:《行政诉讼法》第14条至第19条
级别管辖(由哪一级法院管辖)
基层法院:一般的第一审行政案件
中级法院
对国务院部门或县级以上地方政府所作的行政行为提起诉讼的案件
海关处理的案件
本辖区内重大复杂的案件
其他法律规定由中级法院管辖的案件
地域管辖(由哪个地方的法院管辖)
一般原则:最初作出行政行为的行政机关所在地法院管辖(被告所在地)
经复议的案件:最初作出行政行为的行政机关所在地法院和复议机关所在地法院均有管辖权(原告选择)
限制人身自由的案件:被告所在地或原告所在地法院均有管辖权
涉及不动产的案件:不动产所在地法院专属管辖
级别管辖与地域管辖的对比
【易混】
级别管辖:决定由哪一级法院审(基层还是中级)
地域管辖:决定由哪个地方的法院审
案例问法:甲对北京市政府的处罚决定不服,经省政府复议维持后仍不服,应向哪个法院提起诉讼?
答题关键:被告是北京市政府(县级以上政府),应由中级法院管辖(级别管辖)。最初作出行政行为的机关所在地是北京,经复议维持后原机关和复议机关所在地均可,地域管辖在北京。综合:北京市中级人民法院
2.3 行政诉讼的当事人
【必背】【高频】【易混】
考点:原告、被告、第三人的认定
法条依据:《行政诉讼法》第25条至第29条
原告:认为行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织
特殊情形:有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可作为原告;法人或其他组织终止的,承受其权利的法人或组织可作为原告
被告
【必背】
一般情况:作出行政行为的行政机关是被告
经复议的案件:复议维持的,原机关和复议机关是共同被告;复议改变的,复议机关是被告;复议机关未在法定期限内作出决定的,起诉原行政行为的原机关是被告,起诉复议机关不作为的复议机关是被告
委托行政:委托的行政机关是被告
派出机构:派出机构在授权范围内作出行政行为的,派出机构是被告;超出授权范围的,设立该派出机构的行政机关是被告
经批准的行政行为:批准机关是被告(但对外署名的是实施机关)
第三人:与案件处理结果有利害关系的公民、法人或其他组织,可申请参加或由法院通知参加
复议维持后共同被告的确定(重点)
【易混】
复议维持:原机关和复议机关为共同被告
复议改变:复议机关单独为被告
复议不作为:看原告起诉谁(原行为告原机关,不作为告复议机关)
案例问法:甲对某县公安局的罚款决定不服,向市公安局申请复议,市公安局维持原决定。甲拟提起行政诉讼,被告应列谁?
答题关键:经复议维持的案件,原机关(县公安局)和复议机关(市公安局)是共同被告
2.4 行政诉讼的起诉与受理
【高频】【数字】
考点:起诉期限、受理程序
法条依据:《行政诉讼法》第45条至第48条
起诉期限
经复议后起诉:收到复议决定书之日起15日内
直接起诉:知道或应当知道作出行政行为之日起6个月内
不知道行政行为内容:知道或应当知道行政行为内容之日起6个月内,但最长不超过行政行为作出之日起5年(涉及不动产的20年)
行政机关不履行法定职责:履行期限届满之日起6个月内
起诉期限的扣除与延长
不可抗力或其他不属于自身的原因耽误的,被耽误的时间不计算在起诉期限内
因人身自由受到限制而不能起诉的,被限制的时间不计算在起诉期限内
立案审查期限:法院应在7日内决定是否立案;7日内不能决定是否受理的应先予受理
案例问法:甲收到处罚决定书后未被告知起诉期限,10个月后甲欲起诉。甲的起诉是否超过法定期限?
答题关键:直接起诉的期限为知道或应当知道行政行为之日起6个月。甲10个月后起诉已超过6个月期限,法院应裁定不予受理
2.5 行政诉讼的审理程序
【高频】
考点:审理方式、调解、撤诉、缺席判决
法条依据:《行政诉讼法》
审理方式:以开庭审理为原则
不适用调解:一般行政案件不适用调解(但行政赔偿、补偿及法定自由裁量权范围内的案件可调解)
撤诉:原告申请撤诉须经法院裁定准许
诉讼期间行政行为的执行:诉讼期间不停止行政行为的执行(但被告认为需要停止、法院认为该行政行为的执行会给国家利益社会公共利益造成重大损害、法律或法规规定停止执行的除外)
简易程序适用条件
被诉行政行为是依法当场作出的
案件涉及款额2000元以下的
属于政府信息公开案件的
各方当事人同意适用简易程序的
案例问法:行政诉讼中原告和被告能否进行调解?
答题关键:一般行政案件不适用调解原则。但行政赔偿、补偿及法定自由裁量权范围内的案件可调解
2.6 行政诉讼的裁判
【必背】【高频】
考点:判决类型及其适用条件
法条依据:《行政诉讼法》第69条至第78条
判决驳回原告诉讼请求
情形:行政行为证据确凿、适用法律法规正确、程序合法;原告申请被告履行法定职责或给付义务理由不成立的
撤销判决
情形:主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权、明显不当
履行判决:被告不履行或拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行
给付判决:被告负有给付义务而未履行的,判决其履行
确认违法判决
情形:行政行为违法但撤销已无实际意义;行政行为违法但不具有可撤销内容;被告改变原行为原告仍起诉原行为的
确认无效判决:行政行为存在重大且明显违法的
变更判决:行政处罚明显不当或其他行政行为涉及款额的确定确有错误的
案例问法:法院认定某行政处罚决定明显不当,应作出什么判决?
答题关键:行政处罚明显不当的,法院可作出变更判决直接改变处罚内容
2.7 行政诉讼与行政复议的衔接
【必背】【高频】【易混】
考点:复议前置、复议选择、复议终局
法条依据:《行政诉讼法》第44条、《行政复议法》
复议选择型(大多数案件)
当事人可选择先复议后诉讼,也可选择直接诉讼
选择复议后对复议决定不服的,仍可提起诉讼
复议前置型(必须先复议后诉讼)
对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的
对自然资源所有权或使用权的确认决定不服的
税务机关对纳税争议的复议前置(但行政处罚可选择)
复议终局型(复议决定为最终裁决,不可再诉讼)
省级政府对自己作为复议机关的决定不服的,可向国务院申请最终裁决
国务院的裁决为最终裁决
复议与诉讼衔接的图示
【模板】
复议选择:行政行为→可选择复议(60日内)→不服复议决定(15日内起诉)或直接起诉(6个月内)
复议前置:行政行为→必须先复议(60日内)→不服复议决定(15日内起诉)
复议终局:行政行为→复议→国务院最终裁决(不可再起诉)
案例问法:甲对自然资源部门关于土地所有权归属的确认决定不服,能否直接起诉?
答题关键:不能。自然资源权属确认属于复议前置事项,甲必须先申请行政复议,对复议决定不服的方可向法院起诉
三、国家赔偿
3.1 国家赔偿的构成要件与归责原则
【必背】
考点:四要件、违法归责原则
法条依据:《国家赔偿法》
构成要件
主体:国家机关及其工作人员(行政赔偿中还包括被授权组织)
行为:行使职权的行为(职务行为)
损害:对公民、法人或其他组织的合法权益造成实际损害
因果关系:损害结果与职务行为之间存在因果关系
归责原则:违法归责原则(行政赔偿和司法赔偿均以违法为前提,司法赔偿中还有结果归责)
国家赔偿与国家补偿的区别:赔偿是违法行为引起的,补偿是合法行为引起的(如征收征用)
案例问法:甲因违法执法行为遭受人身损害,但无法证明执法人员主观上有过错。甲能否获得国家赔偿?
答题关键:国家赔偿采用违法归责原则,不以主观过错为要件。只要证明执法行为违法即可主张赔偿
3.2 行政赔偿
【高频】
考点:行政赔偿的范围、赔偿义务机关、赔偿程序
法条依据:《国家赔偿法》
行政赔偿的范围
侵犯人身权:违法拘留或限制人身自由的行政强制措施、非法拘禁、殴打虐待等暴力行为、违法使用武器警械
侵犯财产权:违法罚款、吊销证照、责令停产停业、没收财物、违法征收征用财产等
行政赔偿义务机关的确定
【必背】
一般情况:作出侵权行政行为的行政机关
共同侵权:共同侵权的行政机关为共同赔偿义务机关
被授权组织:被授权组织
受委托组织:委托的行政机关
经复议的案件:复议维持的由原机关赔偿;复议加重的由复议机关对加重部分赔偿
赔偿义务机关被撤销的:继续行使职权的机关或作出撤销决定的机关
行政赔偿程序
单独提起赔偿请求:先向赔偿义务机关提出(2个月内答复),逾期不赔或对赔偿数额有异议的可起诉
一并提起赔偿请求:在申请行政复议或提起行政诉讼时一并提出赔偿请求
案例问法:甲被县公安局违法拘留,应如何申请国家赔偿?
答题关键:甲可先向县公安局提出赔偿请求。县公安局应在2个月内作出赔偿决定,逾期不予赔偿或对赔偿数额有异议的,甲可向法院提起诉讼
3.3 司法赔偿
【高频】【易混】
考点:刑事赔偿的范围、赔偿义务机关
法条依据:《国家赔偿法》第17条至第21条
刑事赔偿的范围
侵犯人身权
对没有犯罪事实或没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的
对没有犯罪事实的人错误逮捕的
依照审判监督程序再审改判无罪,原判刑罚已经执行的
刑讯逼供或以殴打虐待等暴力行为造成伤害的
违法使用武器、警械造成伤害的
侵犯财产权:违法查封扣押冻结追缴财产、再审改判无罪但原判罚金没收财产已执行的
司法赔偿义务机关
【必背】
错误拘留的:作出拘留决定的机关
错误逮捕的:作出逮捕决定的机关
再审改判无罪的:作出原生效判决的法院(一审判有罪二审维持的,二审法院为赔偿义务机关;一审生效的,一审法院为赔偿义务机关)
司法赔偿程序
先向赔偿义务机关提出(2个月内答复)
逾期不赔的对赔偿有异议的,向上一级机关申请复议(2个月内答复)
仍不服的向复议机关所在地的同级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定
不予赔偿的情形
因公民自己故意作虚伪供述或伪造有罪证据被羁押或判刑的
不负刑事责任的人被羁押的(但违法羁押除外)
不追究刑事责任的人被羁押的
案例问法:甲被一审法院判处有期徒刑5年,甲上诉后二审维持原判。后经再审改判无罪,但甲已在监狱服刑3年。甲应向谁申请国家赔偿?
答题关键:原生效判决由二审法院作出,二审法院为赔偿义务机关。甲应向二审法院提出国家赔偿请求
3.4 国家赔偿的方式与计算标准
【高频】【数字】
考点:赔偿方式、赔偿金计算
法条依据:《国家赔偿法》
赔偿方式
主要方式:支付赔偿金
辅助方式:返还财产、恢复原状
侵犯人身权的赔偿金计算
限制人身自由的:按国家上年度职工日平均工资计算
造成伤害的:医疗费、护理费、因误工减少的收入(按国家上年度职工日平均工资计算,最高为上年度职工年平均工资的5倍)
造成部分或全部丧失劳动能力的:医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、残疾赔偿金(部分丧失的为上年度职工年平均工资的20倍以下,全部丧失的为20倍)
造成死亡的:死亡赔偿金、丧葬费(总额为上年度职工年平均工资的20倍)
侵犯财产权的处理
返还财产
解除查封扣押冻结
给付赔偿金(财产已拍卖或损坏的)
精神损害赔偿:侵犯人身权造成严重后果的应支付相应的精神损害抚慰金
案例问法:甲被违法拘留15天,应如何计算赔偿金?
答题关键:限制人身自由的赔偿金按国家上年度职工日平均工资乘以15天计算。甲还可主张精神损害赔偿(如有严重后果)
四、核心速查与易混对比
4.1 行政复议与行政诉讼的程序衔接速查
【必背】
复议选择型(大多数案件):可复议可诉讼,复议不服仍可诉讼
复议前置型:必须先复议后诉讼。情形:国务院部门和省级政府行为、自然资源权属确认、纳税争议
复议终局型:复议决定为最终裁决不可再诉讼。情形:省级政府对自己作为复议机关的决定不服向国务院申请最终裁决
4.2 复议机关与被告的对应关系速查
【必背】
被申请人是政府工作部门
复议机关:同级政府或上级主管
复议维持后起诉的被告:原机关和复议机关为共同被告
复议改变后起诉的被告:复议机关
被申请人是地方政府
复议机关:上一级政府
复议维持后起诉的被告:原政府和复议机关为共同被告
复议改变后起诉的被告:复议机关
被申请人是派出机关
复议机关:设立该派出机关的政府
被申请人是派出机构
复议机关:设立该派出机构的部门或其同级政府
4.3 赔偿义务机关速查
【必背】
行政赔偿
一般情况:作出侵权行为的行政机关
共同侵权:共同侵权的行政机关
受委托组织:委托的行政机关
复议维持:原机关赔偿
复议加重:复议机关对加重部分赔偿
司法赔偿
错误拘留:作出拘留决定的机关
错误逮捕:作出逮捕决定的机关(检察院)
再审改判无罪:作出原生效判决的法院
4.4 行政诉讼管辖速查
【必背】
级别管辖
基层法院:一般案件
中级法院:国务院部门或县级以上地方政府为被告、海关案件、本辖区重大复杂案件
地域管辖
一般:被告所在地
经复议:原机关所在地和复议机关所在地
限制人身自由:被告所在地和原告所在地
不动产:不动产所在地专属管辖
4.5 起诉期限速查
【必背】【数字】
经复议后起诉:收到复议决定书之日起15日内
直接起诉:知道行政行为之日起6个月内
行政机关不履行法定职责:履行期限届满之日起6个月内
最长保护期:作出行政行为之日起5年(不动产20年)