行政法

2022年法考学习笔记，《行政法》李佳，第十六章，行政诉讼的法律适用。是指法院按照法定程序将法律、法规及法院决定参照的规章具体运用于各种行政案件，对被诉行政行为的合法性进行审查的活动。

十六、行政诉讼的法律适用

• 一、含义
  • 是指法院按照法定程序将法律、法规及法院决定参照的规章具体运用于各种行政案件，对被诉行政行为的合法性进行审查的活动。
• 二、行政诉讼法律适用的规则
  • （一）行政审判的依据
    • 1、法律、行政法规与地方性法规（必须适用，不得拒绝适用）
    • 2、如果法院认为调整同一对象的数个法律规范因规定不同的法律后果而产生冲突，应当依法送请有权机关处理。
  • （二）规章的参照适用
    • 参照是指法院审理行政案件，对规章进行参酌和鉴定后，对符合法律、行政法规规定的规章予以适用。适用参照的本质是赋予了法院对规章一定的审查判断权。
    • 依据是法院对法律、法规无条件的适用；参照则不是无条件的适用
    • 法院智能判断规章的合法有效性，不判断其合理适当性
    • 法院即使认为规章违法无效，也不得裁判撤销或确认无效，而智能不予适用。
  • （三）其他规范性文件的参考适用
    • 其他规范性文件不是正式的法律渊源，对法院不具有法律规范意义上的约束力。
    • 法院在行政诉讼中既要审查行政规定的合法有效性，也要审查其合理适当性。
  • （四）法院对司法解释的援引
    • 如果行政审判适用司法解释，要在裁判文书中指出
• 三、主动性法律适用与被动性法律适用的区别
  • （一）主动性法律适用存在的必要性
    • 只要当事人提起诉讼，必然经理这个主动适用法律规则的过程
  • （二）被动性法律适用存在的必要性（依申请附带性审查）
    • 当事人对具体行政行为提起行政诉讼时，一并要求法院审查该具体行政行为所依据的规范性文件。赋予了公民、法人和其他组织挑战“红头文件”的权利。
  • （三）主动性法律适用和被动性法律适用的区别
    • 1、是否需要当事人申请不同
    • 2、审查对象不同
      • 主动性法律适用制度的范围包括法律、法规、规章和其他规范性法律文件
      • 被动性法律适用制度的范围只包括国务院决定之外的其他规范性法律文件，不包括规章和法律、法规。