专利法及其实施细则

专利法及其实施细则相关知识梳理，适用于2020新版专利法，包括框架及详细的知识点梳理。知识产权法律行业/专利代理人资格考试必备！

专利法及其实施细则

• 1. 概念、常识
  • 定义
    • 知识产权定义、专利定义、知识产权特点：无形性、独占性、时间性、地域性
  • 条约
    • 条约：1623英国垄断法（现代专利法基础）、1883巴黎公约、1970《专利合作条约》PCT条约、1994与贸易有关的知识产权协议——TRIPS协议、1984/3/12中国专利法审议通过，1985/4/1施行。
  • 中国专利制度
    • 体系
      • 宪法-法律-行政法规-部门规章-地方性法规-司法解释
    • 作用
    • 特征
      • 三合一、双轨制
• 2. 管理
  • 中国专利行政机构
    • 国务院专利行政部门
      • 即国知局
    • 专利代办处（一般是各省的省局）
      • 可受理申请、收缴费用。不可负责PCT、涉外申请、申请优先权
    • 地方管理专利工作的部门
      • 负责专利管理工作、处理侵权纠纷、调解侵权赔偿额
    • 国防知识产权局
      • 自成体系，受理和审查国防专利申请
  • 中国专利司法机构
    • 北京、广州、上海知识产权法院
      • 相当于中级、民事、行政、刑事都可受理
    • 各地中、高级人民法院，中华人民共和国最高人民法院P55
    • 最高院知识产权法庭
      • 受理高级人民法院、知识产权法院对专利、商标、电路等知产第一审判决裁定的不服上诉
    • 由侵权行为地/被告住所地决定管辖权
      • 告国知局，由北京知识产权法院受理
      • 制造者为被告，未起诉销售者，制造地人民法院有管辖权
      • 制造者和销售者共为被告，销售地人民法院有管辖权
      • 销售者是制造者分支机构，起诉制造者制造、销售行为，销售地人民法院有管辖权
• 3. 专利的申请、审查和授权
  • 发明人/设计人
    • 必须为自然人。非辅助工作、非法人
    • 职务发明-发明人/设计人可获报酬和奖励P72\73
      • 奖励
        • 发明≥3000，新型、外观≥1000，授权3个月内
      • 报酬
        • 发明、新型≥2%，外观≥0.2%，实施以后且专利有效期内
      • 约定优先
  • 申请
    • 代理
      • 申请人/第一署名人为在中国没有固定居所/营业所的中国港澳台申请人、外国申请人，强制代理
      • 从事专利代理，应向国知局提出申请，并取得专利代理机构执业许可证。全国专利代理师资格考试，理工科背景，专利代理条例
    • 申请权归属
      • 职务发明创造P69
        • “主要是”则归单位，加班、额外工作、休假期间都算职务，归单位。非主要，即非职务发明，归个人。
      • 合作或委托完成的发明创造P74
        • 无协议的，申请专利的权利属于完成/共同完成发明创造的单位/个人
      • 约定优先
    • 申请日的确定
      • 有邮戳，按邮戳，其他按专利局收到的时间为准。
        • 例外：分案继承母案申请日，有附图的申请，附图符合要求日为申请日，有改动则补交日为申请日
    • 先申请原则
      • 两个以上申请，授予最先申请的人
      • 同日提出相同申请的，协商决定，协商不成，均驳回
    • 保密专利的申请
      • 限于发明和新型
        • 涉及国家安全、重大利益——保密申请国防安全——国防专利局处理，国知局移交
    • 向外申请
      • 在中国完成的发明/新型，需报经国知局进行保密审查
        • 直接向外国申请专利的，需先向国知局提出请求，说明技术方案
        • 已在国内申请专利，后拟向外申请的，事先向国知局提出请求
        • 向国知局直接提交PCT申请的，视为同时提出了保密审查请求
        • 向港澳台参照向外国。与国籍无关，主要看在哪里完成
          • 可能涉密的通知，四个月内给出。
    • 分案申请
      • 一件专利申请包括两个以上发明、新型或外观的，在办理授权登记手续前，可提分案，分案不得超过母案范围。母案必须是活申请，即还在审批程序中，不可为已被撤回、驳回、视撤的申请。分案可享有母案的申请日及优先权，继承母案申请类型。
    • 专利申请的撤回
      • 在专利授权前随时撤回，做好印刷准备的仍予公布，撤回后仍可要求优先权
  • 审查
    • 专利保护的客体
      • A2
        • 发明——对产品、方法或其改进提出技术方案；新型——对产品形状、构造或其结合提出的适用于实用的技术方案；外观——产品整体/局部的形状、图案或其结合，及色彩与形状、图案的结合，做出色富有美感并适用于工业应用的新设计。
      • A5
        • 违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造（如毒品、赌博机、致小偷伤残的机器）利用违法获得的遗传资源完成的发明创造
      • A25
        • 不授权的主题：科学发现；智力活动规则方法；疾病的诊断治疗方法；动植物新品种；原子核变换方法/用原子核变方法获得的；起标识作用的平面印刷品
    • 审查程序P97
      • 发明：申请-受理-初审-（满18个月后，也可申请提前）公布-（申请起3年内）请求实审-实审-授权，若不提实审，视为撤回
    • 审查文件的组成
      • 发明和实用新型
        • 请求书——名称、发明人姓名、申请人姓名地址、优先权、保密申请等说明书及其摘要——说明书要充分公开（即技术人员可实现），摘要不具备法律效力权利要求书——以说明书为依据，清楚、简要地限定专利保护范围
        • 新型必须有附图，发明可根据需要提交
      • 外观
        • 请求书图片或照片——清晰简要说明——名称、用途，并说明设计要点、指定一幅最能表明外观设计要点的图片或照片
    • 审查程序的中止
      • 理由
        • 申请权或专利权发生纠纷，已请求调解或起诉
        • 保全措施
      • 暂停
        • 暂停初审实审复审，授权和无效程序
        • 暂停变更、转移、质押、期限届满的终止手续
    • 单一性原则
      • 一件专利申请，应当仅限于一项发明创造。特定技术特征。
      • 合案申请
        • 属于一个总的发明构思，两项以上的发明/新型。如汽车发动机的改进、改进的元件、改进后的汽车
        • 同一产品，两项以上，不超过十项的相似外观设计。如：床上四件套、茶壶+茶碗
  • 授权与驳回
    • 三性条款
      • 新颖性
        • 不丧失新颖性的例外 6个月
          • 展会、会议、出于公共利益、未经申请人同意而泄漏
        • 现有技术＋抵触申请P125
          • 时间界限：申请日/优先权日
          • 抵触申请只限制中国的专利文献。在先申请（不含申请日），在后公开（含申请日）特例：PCT申请进入国家阶段后也可以构成抵触申请。以国际申请日为准。
        • 优先权P121
          • 发明、新型 12个月，声明后16个月内提交首次申请副本
          • 外观 6个月，声明后3个月内提交首次申请副本
          • 部分优先权和多项优先权
            • 部分：该专利申请中只有技术方案A享有优先权
            • 多项：首次申请文件中记载了A、B,该专利申请中的AB都享有首次申请优先权。若AB分别在不同的首次申请中，则AB分别享有对应的优先权日。
      • 创造性
        • 发明、实用新型——技术人员判断，参照对象为现有技术
        • 外观——一般消费者评判，参照对象为现有设计。
      • 实用性
        • 能够制造或使用，并产生积极效果。
    • 禁止重复授权
      • 对比权利要求书
    • 修改
      • 原则：不得超出原说明书、附图和权利要求书的范围
      • 主动修改
        • 发明：提出实质审查时，收到进入实审阶段通知书起3个月内，可做修改
        • 新型、外观：申请日起2个月内可做修改
      • 被动修改
        • 审查员发出意见通知书，根据缺陷进行针对性修改
        • 申请文件中的明显文字、符号错误，国知局可自行修改，但需通知申请人
    • 授权与驳回
      • 收到通知之日起2个月内办理登记手续，未按期办理，视为放弃专利权。登记公告，专利权自公告起生效
      • 经申请人陈述意见或修改后，仍不符合，予以驳回
  • 复审
    • 请求复审的时限
      • 对驳回决定不服的，三个月内向国知局提出复审申请
    • 复审程序
      • 形式审查（请求人资格审查）-前置审查（撤回驳回，则结束，坚持驳回则继续）-合议审查-复审决定（维持或撤销驳回决定）
  • 宣告无效
    • 若无效，权力自始即不存在
      • 不追溯
        • 无效宣告程序
          • 形式审查-合议审查-审查决定
            • 若发出口头审理通知书后，请求人无答复，视为撤回，专利权人无答复，继续流程
          • 提出请求一个月内补充证据，可判专利权部分无效。
  • 专利权的期限、终止与补偿
    • 期限
      • 自申请日起 发明20 新型10 外观15
    • 终止
      • 届满终止
      • 提前终止
        • 书面声明放弃
        • 没有缴纳年费-视为放弃
    • 补偿
      • 药品专利期限补偿期PTE
        • 补偿期限≤5年，总有效期≤14年
      • 专利授权期限补偿期PTA
        • 发明专利申请日≥4年，实审请求≥3年
• 4. 专利权的保护和运用
  • 专利权人的权利
    • 独占权
      • 禁止他人未经许可实施
        • 制造、使用（外观没有）、许诺销售、销售、进口
    • 权力的转移-自登记之日起生效
      • 流程
        • 签订书面合同-国知局登记公告
      • 发明和新型，向外国人转让《技术出口许可证》《技术出口合同登记证》
    • 实施许可
      • 独占许可、排他许可、普通许可、交叉许可、分实施许可
      • 特别许可
        • 开放许可
          • 书面声明、明确费用
        • 强制许可
          • 授权≥3年，申请≥4年，未实施/未充分实施
          • 垄断
          • 改进他人专利，强制许可，依存专利的交叉许可
          • 需他人申请
          • 为公共利益、紧急情况下
          • 为公共健康，专利药品强制出口
          • 半导体技术
        • 国有企事业单位，公共利益重大贡献。国务院主管部门/各级省人民政府报经国务院批准，允许指定单位实施并支付使用费。
    • 质押
      • 质权人优先受偿，需双方一起登记，自登记之日起生效。质押期间未经质权人同意不可转让/许可他人使用专利权，也不得放弃专利权
    • 标明专利标识
      • 可按规定标明专利标识，对于依方法得到的，中文解释
    • 放弃专利权
      • 书面声明放弃
    • 共有专利权的行使
      • 一方可单独实施，不需分配收益
      • 许可他人普通实施，需与其他共有权利人分配使用费
      • 其他操作，如申请权、专利权转让、质押、放弃，均需全体共有权利人签字同意
  • 义务
    • 缴纳年费，自授权当年缴纳
  • 专利权的保护
    • 侵权
      • 侵权判断
        • 全面覆盖、等同原则
        • 外观一般消费者——以用途是否相同为准。可参考产品的名称、国际外观设计分类以及产品销售时的货架分类位置
      • 侵权纠纷
        • 诉讼时效-知道/应当知道侵权行为起三年内
      • 侵权责任
        • 停止侵权
        • 赔偿=专利权人的损失+惩罚性赔偿
        • 善意免责
          • 是侵权，但不追究责任
      • 确认不侵权之诉
        • 权利人发出侵权警告-被警告人书面催告行使诉权-发出催告两个月内，专利权人收到一月内，不撤回警告也不起诉的-被警告人可起诉，请求确认其不侵权。
      • 专利权的限制—侵权视为不侵权
        • 权利用尽
        • 先用权
          • 申请日之前制造或使用。在原有范围内继续生产。只能与企业一并转移。
        • 临时过境
          • 在临时过境的交通工具上使用。必须是交通工具自身需要。
        • 科研
          • 只限于考察专利产品本身特性/验证专利方法是否可行
        • 医药行政审批
          • 仿制药企为审批
    • 新型和外观评价报告
      • 作为审理、处理侵权纠纷的证据-评价专利权的稳定性，决定是否因无效宣告而中止侵权纠纷处理程序。
      • 收到请求书2个月后做出专利权评价报告，多人请求，只出一份
    • 侵权诉讼中止
      • 被告侵权人在答辩期间（15天内）请求宣告新型/外观专利权无效的，应中止诉讼
      • 例外：评价报告中未发现导致无效的；被告证据足以支持先用抗辩；被告宣告无效证据里有明显不充分；之前被告过无效的，可不中止；对象为发明专利的可不中止
    • 假冒专利
      • 专利权终止前依法标注，终止后许诺销售、销售的，不属于假冒专利。
      • 查处措施：询问当事人，对违法行为场所现场检查，查帐簿、合同、发票，检查涉嫌违法的产品，查封或扣押违法产品。
      • 赔偿损失+罚款：违法收益五万以上，少于五倍违法所得；违法收益小于五万，最高25万
    • 保护
      • 临时保护
        • 针对发明专利
          • 从公布到授权间的使用，可以要求实施人支付费用。PCT国际申请，指的是中文公开的时间。
      • 诉前保全
        • 专利权人/利害关系人在有证据证明他人侵犯专利权时，可申请侵权诉讼前的行为、财产、证据保全。