法的渊源和效力

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法的渊源和效力

• 法的渊源
  • 法的效力，具体表现形式
• 法的渊源的价值和功用
  • 1，立法者，提取规则，上升为法和法律规范
  • 2.用法者,既有的不能满足，弥补不足
  • 3.深层的理解一国的法的形式和整个法律制度，差异原因
  • 4.法治后进的，借鉴
• 中外法律史上法的形式渊源的主要形态
  • 1.制定法（成文法）
  • 2.习惯法
  • 3.判例法
  • 4.法理和学说
  • 5.司法实践经验
  • 6.国际协定和条约
• 法的效力：法律的生效范围和适用范围
  • 法的效力范围
    • 对象效力范围（对人的效力适用原则）
      • 属人主义
      • 属地主义
      • 保护主义
      • 结合主义：属地为主，并与属人和保护相结合
        • 对中国公民和组织的效力范围
        • 对外国人和无国籍人的效力范围
    • 空间效力范围
      • 1.全国范围内有效
      • 2.在我国的特定地区内有效
        • 地方性法规只在地方权力管辖范围内有效
        • 中央国家机关制定，但指定在特定地区适用
      • 3.域外效力
      • 4.缔结或参加的国际条约以及国际管理的效力问题
    • 时间效力范围
      • 生效时间（法的公布是法的生效的前提）
        • 自公布之日起
        • 规定一个具体的生效时间
        • 规定具备某一条件后生效
        • 试行，试行一段时间后生效
        • 法律文本送达时间为生效时间
      • 失效时间
        • 新法生效之日
        • 新法取代旧法，同时宣布旧法作废
        • 本身规定的有效期满
        • 已经完成历史任务自行失效
      • 溯及力：对新法颁布之前的发生的时间和行为是否适用
        • 遵循法不溯及既往的原则
          • 从旧原则
          • 从新原则
          • 从轻原则
          • 从旧兼从轻（我国新刑法适用）
          • 从新兼从轻
  • 法的效力层次
    • 法的效力层次规则
      • 宪法：最高效力
      • 上一级高于下一级
      • 特别法优于一般法
      • 新法优于旧法
      • 法律文本优于法律解释（主要司法解释）
• 法的特殊分类
  • 1.古罗马法，大陆法系
    • 公法：有关国家利益
    • 私法：有关个人利益
  • 2.英美法系
    • 普通法
    • 衡平法
  • 3.联邦制国家
    • 联邦法
    • 联邦成员法
• 法的分类
  • 1.一般分类（法的创制和适用主体不同）
    • 国内法
    • 国际法
  • 2.法的创制方式和表达形式
    • 成文法
    • 不成文法
  • 3.规定内容不同
    • 实体法
    • 程序法
  • 4.法律地位效力，内容制定主体，程序不同
    • 根本法
    • 普通法
  • 5.法的适用范围不同
    • 一般法
    • 特别法
• 正式渊源与非正式渊源
  • 正式渊源：表现制定法（主要）法定渊源，
  • 非正式渊源：间接，非法定，具有法律意义的材料
• 与法的实效（实际效果）两大区别
  • 法的效力是法本身的属性，存在价值和权威，主观范畴，内容取决于物质生活条件，有客观性，，而实际效果，客观性明显
  • 效力表明立法者的主观愿望，具有的条件，应然的范畴，，后者是实际现实状态，实然的范畴
• 当代中国法的非正式渊源：习惯，政策，指导性案例，道德规范和正义观念，法理
• 法的形式：具体的外部表现形态，法和法律规范的既成产品，已然的法
• 当代中国法的正式渊源以宪法为核心，以制定法为主
  • 宪法
  • 法律
  • 行政法和部门规章
  • 地方性法规和地方规章
  • 自治条例和单行条例
  • 特别行政区的规范性文件
  • 国际条约和国际惯例