2.4.1正当防卫

正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。本图梳理了有关正当防卫的一个关系图。

正当防卫

• 成立条件
  • 起因
    • 不法侵害
      • 不法性
        • 包括但不限于犯罪（犯罪、一般违法都可）
        • 客观不法（故意、过失、未成年、精神病都可）
      • 侵害性
        • 作为、不作为都可
        • 进攻性、紧迫性、破坏性
      • 现实性
        • 现实存在
        • 误以为有
          • 假想防卫
            • 判断无过失，不可避免→意外事件
            • 判断有过失，可避免→过失犯罪
  • 时间
    • 正在进行
      • 事前防卫---不法侵害---事后防卫
        • 故意犯罪or过失犯罪
      • 财产性犯罪
        • 行为既遂（当场发现并追捕）---藏匿安全场所
        • 以上整个过程都认为正在进行尚未结束
        • 不法侵害有即时恢复的可能性
  • 对象
    • 侵害者本人
    • 共犯只针对在现场的人
  • 意图
    • 防卫认识：认识到侵害正在进行
    • 防卫意图：保护合法利益
    • 同时具备
    • 三大学派三个问题
  • 限度
    • 未造成重大损害（重伤死亡）
• 防卫过当
  • 特征：超过必要限度+造成重大损害
  • 责任：一般是过失，不排除个别是故意 本身不是罪名，是法定减轻或免除处罚情节
• 特殊防卫
  • 最高级别的正当防卫
  • 行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架、其他严重暴力
    • 行凶
      • 致命凶器√
      • 侵害人数、打击部位、力度√
    • 必须暴力且严重，不包括轻微暴力
    • 实质解释，有行为即可，不要求罪名
    • 人身安全
      • 生命权、健康权、性自由权√
      • 人格权、名誉权×
    • 其他
      • 与前相当，重伤或死亡的紧迫+现实可能的暴力
  • 造成伤亡，不过当
  • 注意！不符合特殊防卫的起因条件，致侵害人伤亡，未超过必要限度
    • 正当防卫
• 防卫过当 故意犯罪or过失犯罪
• 偶然防卫 三个学派→有罪or无罪
• 故意犯罪or过失犯罪
• 事前或事后 故意犯罪or过失犯罪
• 假想防卫 过失犯罪or意外事件
• 浮动主题