导图社区 刑法 第四讲 客观要件二：行为
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刑法 第四讲 客观要件二：行为
危害行为
特征
有体性
积极举动和消极静止
有意性
有意识实施的
有害性
法益侵害性
判断
危害行为和生活行为的区分
先客观后主观
危害行为：行为对法益制造了危险
生活行为：行为对法益没有制造危险
降低危险与替代危险
降低危险的行为不是危害行为
降低原有危险的危害程度
替代危险：开创新的危险，不过新的危险比原有危险的危害程度低
被害人自陷风险（五星级考点）
判断第一步：危险的实行者、支配者
被害人是危险的实行者、支配者，行为人教唆或帮助被害人自陷风险
判断标准：被害人满足以下两条件，被害人对结果负责
主观上，被害人对危险有认识能力
客观上，被害人对危险有控制能力，即基于自己的意志自由，对危险具有控制、消除或避免的能力
行为人是危险的实行者、支配者，被害人同意行为人的危险行为
判断标准：行为人满足以下两个条件，行为人对结果负责
主观上，行为人对危险有控制能力
客观上，行为人对危险有控制能力，即基于自己的自由意志，对危险具有控制、消除或避免的能力
不作为犯的分类
行为的分类
作为
违反刑法禁止性规定的行为
不作为
违反刑法义务性规定的行为
真正不作为犯
只能由不作为构成的犯罪
丢失枪支不报罪
遗弃罪
拒不支付劳动报酬罪
拒不执行判决、裁定罪
设定了法定义务而行为人不履行
不履行作为义务的方式，既可积极举动，也可消极静止
不真正不作为犯
既可以由作为构成也可由不作为构成的犯罪，当由不作为构成时，称之为不真正不作为犯
作为与不作为的判断
不作为，消极地不消除危险，即有消除危险的义务，却消极地不履行该义务
作为，第一，积极地制造危险。第二，制造的危险达到通常性危险（通常情况下能够直接导致实害结果的危险）的程度
持有型犯罪
属于作为犯罪
（不）作为和故意、过失没有必然的对应关系
不作为犯的成立条件
应为→能为→不为→具有等价性
客观条件
负有作为义务（应为）
实质二分说
对危险源的监督义务
对危险物的监管义务
危险动物、危险物、危险设施
对他人危险行为的监管义务
他人与行为人具有监护、监管关系
对自己先行行为的监管义务
先行行为产生作为义务，对法益创设了危险
排除犯罪事由情况
正当防卫：防卫行为产生过当结果，防卫人有防止过当结果发生的义务。构成防卫过当，应负刑事责任
紧急避险可以产生作为义务
犯罪行为可以成为先性行为而产生作为义务
对法益对象的保护义务
特定关系
法律规范产生的保护义务
职业、业务、制度规定产生的保护义务
基于自愿救助行为产生的保护义务
实施了自愿救助行为
法益对象对该行为产生依赖关系
特定领域
特定领域的管理者
行为人对特定领域内的危险具有排他的支配作用
具有作为可能性（能为）
具有履行作为义务的能力和条件
不履行（不为）
注意：履行义务，危害结果仍然会发生，则无法律责任
等价性（程度）
程度的要求，达到犯罪的程度
主观要件
事实认识错误
行为人对产生作为义务的基础事实存在认识错误，属于关于事实的认识错误，会排除行为人的犯罪故意
法律认识错误
行为人对产生作为义务的基础事实没有认识错误，但对是否产生刑法上的作为义务存在认识错误，属于关于法律的认识错误，不排除行为人的犯罪故意，不能免责
故意的不作为犯也有既遂、未遂形态
