两高一部关于正当防卫制度的意见

对于正当防卫如何正确理解，两高一部出台的适用意见。

正当防卫的意见

• 总体要求
  • 《两高一部关于依法适用正当防卫制度的指导意见》
  • 立法精神
    • 防止两类现象
      • 谁死伤谁有理
      • 谁能闹谁有理
    • 捍卫法治精神
      • 法不能向不法让步
  • 立足案情，准确认定
    • 立足具体情境，考虑一般人类似情境的反应
    • 避免事后客观正常标准评判防卫人
  • 法理情统一
    • 于法有据、于理应当、于情相容
  • 把握界限
    • 防止以防卫之名行不法侵害之事
    • 明显超过限度，要认定防卫过当
• 防卫要件
  • 因时对弈
  • 起因条件
    • 存在不法侵害
      • 类型
        • 侵犯人身
        • 侵犯财产也可
      • 性质
        • 犯罪行为
        • 违法也可
      • 内容
        • 暴力
        • 非暴力：限制人身自由、入侵住宅
      • 客体
        • 国家、公共、本人、他人均可
      • 主体
        • 未成年，要先劝阻、制止
  • 时间条件
    • 正在进行不法侵害
      • 正在进行
      • 开始：形成现实、紧迫危险
      • 中断：仍有继续实施的现实可能性
      • 财产：通过追赶、阻击能追回的
      • 因为紧张恐慌错误认识的，主客观一致原则，妥当处理
  • 对象条件
    • 针对不法侵害人
      • 多人：可以对直接行为人，也可对共同实施人
      • 无责任能力或者限制，尽量用其它方式避免或者制止
  • 意图条件
    • 免受不法侵害
      • 故意以语言、行为等挑动对方侵害自己再予以反击的防卫挑拨
• 区分防卫与互殴
  • 判断标准
    • 起因升级凶器暴力纠集
    • 案发起因
    • 对冲突升级是否有过错
    • 是否使用或者准备使用凶器
    • 是否采用明显不相当的暴力
    • 是否纠集他人参与打斗
  • 三类转化
    • 有过错的一方先动手且手段明显过激
    • 一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的
    • 冲突结束后，一方又实施不法侵害
• 防卫过当
  • 两个条件缺一不可
  • 1.明显超过必要限度
    • 综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度
    • 防卫的时机、手段、强度、损害后果
  • 2.造成重大损害
    • 重伤、死亡
    • 轻伤不算
• 特殊防卫
  • 行凶
    • （1）使用致命性凶器，严重危及他人人身安全的
    • （2）未使用凶器或者未使用致命性凶器，但是根据不法侵害的人数、打击部位和力度等情况，确已严重危及他人人身安全的。
    • 虽然尚未造成实际损害，但已对人身安全造成严重、紧迫危险的，认定为“行凶”。
  • 杀人、抢劫、强奸、绑架
    • 指具体犯罪行为而不是具体罪名
  • 其他严重危及人身安全的暴力犯罪
    • 应当是与杀人、抢劫、强奸、绑架行为相当
    • 并具有致人重伤或者死亡的紧迫危险和现实可能的暴力犯罪
• 紧急避险及异同
  • 紧急避险要件
    • 起因
      • 存在对国家、公共利益、本人及他人的人身财产和其他权利紧迫危险
    • 对象
      • 第三者的权益
    • 意图
      • 为了保护合法利益，非法利益不行
    • 时间
      • 危险迫在眉睫，对合法权利直接威胁
    • 限度
      • 引起损害应当小于避免的损害
    • 可行性
      • 没有其他方法可以避免危险时，才能紧急避险
    • 主体限制
      • 职务、业务有特定职责的人，不能为本人避险
  • 二者异同
    • 相同点
      • 意图：保护三种权利
      • 前提：合法权益受到侵害
      • 责任：都是免责事由
    • 不同点
      • 危险来源
        • 防卫：他人不法侵害
        • 避险：不限。
      • 主体限制
        • 防卫主体无限制
        • 避险主体：特定责任不行
      • 实施对象
        • 防卫：不法侵害人
        • 避险：第三者
      • 可行性要求
        • 防卫：无此要求
        • 避险：没有其他方法
      • 限度要求
        • 防卫：不能明显超过必要限度
        • 避险：必须小于所避免的损害