西政考研 法理学进阶第四章 法律功能

根据西政考研指定用书《法理学进阶》付子堂第五版整理总结所得，方便记忆以及后期复习。可导出wps打印成A3纸张进行记忆。

第 四 章 法 律 功 能

• 法律功能的概念
  • 功能释义:“功能”一词原本是在有机体生命的连续性意义上的一种功能运行。
    • 法律功能研究是法理学中法律社会学部分的核心性问题。
  • 法律功能及相关概念辨异
    • 法律功能：法律功能是指法律作为一个体系或部分，在一定的立法目的的指引下，基于其内在结构属性而与社会单位所发生的，能够通过自己的活动（运行）造成一定客观后果，并有利于实现法律价值，从而体现其在社会中的实际特殊地位的关系。
    • 法律目的：法律功能不同于法律目的。1.法律功能的实现，应包括法律目的的实现，因为法律目的也是法律的一个组成部分。2.然而，目的与功能毕竟是两个不同的范畴，法律目的即立法者的主观意象，法律功能并非是指这些主观的意象，而是指可见的客观后果。
    • 法律价值： 1.法律功能指向于法律价值，但同法律价值终究是程度不同的两个范畴。 2.从理论上讲，法律价值体现为一定的主体需要，法律功能正是满足这种需要。法律价值一旦设定，如果法律满足了这种需要，我们就说履行了法律功能。 3.总之，有利于实现法律价值，我们才说法律有功能。 4.因此，在理论研究中，不能仅仅关注于法律正面功能后果，而且也不能幻想任何法律都具有功能价值。有时，法律会产生一些反功能的后果或非功能后果，法律功能理论必须予以同样的关注。
    • 法律结构： 1.法律功能是基于法律结构属性而与社会发生的发生关系的状态，表明了法律对社会的一种适应性。 2.结构的调整，导致功能的差异。结构决定功能，功能关系区别与因果关系。 3.所谓结构，是从系统的内部描述系统的整体性质；所谓功能，是从系统的外部描述系统的整体性质。 4.法律的内在结构直接决定或影响他在社会结构中所处的地位及其功能状况。
• 法律功能的分类
  • 法律的整体功能和部分功能:法律的整体功能与部分功能的划分有两个方面的含义
    • 1.法律作为整体或部分具有不同的功能→在此意义上说，法律乃是社会文化现象，其功能主要在于使社会大系统内部各行动者或各社会单位之间保持协调，由此发挥其整体的基本功能，具体表现为指引、评价、预测、教育和强制等规范功能。
    • 2.作为整体或部分的法律，对于社会的整体或部分的不同功能→社会是一个整体由许多部分和领域构成，而各个部分与各个领域，彼此之间又是复杂相关的。因此，不可轻易假设法律整体或部分必然的对整个社会体系或社会全体成员都履行功能，在法律作出功能分析时，不仅要界定是一般的法律还是部分的法律，而且应当说明相对于什么样社会单位而言，该法律履行某种功能。
  • 法律的基本功能和辅助功能
    • 法律的基本功能是指法律直接满足一定的主要目标要求的功能。
    • 法律的辅助功能是保障实现法律的基本功能所附加的功能。
  • 法律的显性功能和隐性功能
    • 法律的显性功能，是指法律客观后果合乎立法者的本来意图，或者说是有立法者有意安排出来的。
    • 法律的隐性功能，是指法律对社会的影响后果是看不见的，或者出乎立法者预料而产生的，即这种后果超出了立法者的原本意图。
    • 值得注意的是，法律的显性功能和隐性功能并不同于法律直接功能和间接功能。例如著名的美国301条款就是一种特殊的间接显性功能，还有一种情况是典型的法律直接隐性功能，比如说美国国会通过规定烧毁征兵正式犯罪这一项行为。
    • 显性功能和隐性功能最早是由美国著名社会学家，社会学功能主义的代表人物罗伯特·金·默顿提出的一种功能划分。
  • 法律的正功能、反功能和非功能:这三种功能的划分也是由莫顿首次提出
    • 正功能，即有助于一体系之顺应或适应而为我们所观察到的后果。——所谓法律的正功能，或者叫法律的积极功能，是指该法能够激发社会成员的积极性，法律实现将有助于社会体系的良性运作，促进社会关系的协调稳定，从而适应社会的需求。
    • 反功能，即削弱一体系之顺应或适应而为我们所观察的后果。——法律的反功能，或者叫法律的消极功能，是指法律实现将引发社会内部的紧张关系，分割社会体系内部的稳定、协调局面，降低社会系统的活力。
    • 非功能之后果，即与我们所考察之体系无关的后果。——法律的非功能，即该法律存在对社会既无积极影响，也无消极后果，处于一种”具文“状态，因而社会成员对其无动于衷。
• 法律功能的实现
  • 法律的生命在于实现
    • “实现”一词，是指观念性的应然要求转化为现实性的实然要求，因而，法律功能的实现就其最一般的意义来说，是指法律规范的要求在社会实践生活中的体现和贯彻。
    • 法律实现则是法律实施活动的静态结果及法律通过人们的适用和遵守而产生一定的效果，使法律功能在现实社会中得到具体的发挥。但是，并非所有的法律规范都必须通过实施才会产生社会功能。在某种情况下，法律规范可能只具有象征性功能，其功能的实现就不一定依赖于该法律规范被援用或实施。
  • 法律功能实现的基本途径
    • 法律功能的实现，要求人们遵守法律规范设定的行为模式。人们在自己意志的支配下，按照行为模式的要求做出合法行为，正确行使权利、履行义务，将行为模式中规定的权利和义务转化为现实生活中的权利和义务，法律的功能才得以实现。
    • 因此，只有合法行为，才能把法律规范对人们行为的要求转化为现实，合法行为乃是法律功能实现的基本途径。
  • 法律功能实现的形式
    • 法律功能的实现就是各个法律规范的具体落实，人们按照授权性规范和义务性规范这两种类型的法律规范的要求做出合法行为，其具体方式是各不相同的，由此形成了法律功能实现的两种基本形式:权利的行使与义务的履行。
• 了解即可
• 法理学进阶 第四章