二审再审突破与逆转

对二审、再审如何突破、逆转的诉讼流程、思路总结，包含诉讼5大艺术、业务概述、突破思路、 证据突破、程序突破等。

二审再审突破与逆转

• 诉讼5大艺术
  • 决策艺术
  • 证据艺术
  • 文书艺术
  • 庭审准备
  • 庭审艺术
  • 说服法官艺术
  • 庭审与后期
• 业务概述
  • 监督与救济程序
  • 程序差异
    • 二审程序
      • 审查事实
      • 审查法律
      • 继续审：
        • 复审主义
          • 不受一身限制，重新全部审查
        • 事后主义
          • 不得有新主张
          • 不得未以前主张提供新证据
        • 续审注意
          • 前两者的结合，可以新证据、新主张、
          • 中国采用继审注意
    • 再审程序
      • 职权主义
        • 人民法院依职权再审
        • 检察院发动再审
        • 当事人申请再审
      • 准诉讼程序
        • 明确了申请再审的法定程序
        • 明确了法院对申请的审查程序
        • 明确了再审以裁定方式结案的程序
        • 明确了在审期限和再审审查期限
      • 法律条款
        • 民诉207-13项
        • 民诉287-2项
        • 《民事行政抗诉案件办案规则》
        • 《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》
      • 法定再审事由
        • 1||| 新证据推翻原判决及裁定的
        • 2||| 原判决认定基本事实缺乏证据证明
        • 3||| 原判决裁定事实证据是伪造
        • 4||| 原判决裁定认定事实主要震惊未经质证
        • 5||| 审理案件主要证据不能自己收集，书面申请法院调查手机，法院未能调查收集
        • 6||| 原判决适用法律错误
        • 7||| 审判组织不合法，依法应回避而不回避
        • 8||| 无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应参加诉讼当事人，因不能归责与本人或其代理诉讼人的理由，未参加诉讼。
        • 9||| 违法法定规定，剥夺当事人辩论权利
        • 10||| 未经传票传唤，缺席审判
        • 11||| 原判决、裁定遗漏、或者超出诉讼请求
        • 12||| 根据做出原判决，裁定的法律文书被撤销或者变更的
        • 13||| 审判人员有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的
        • 14||| 调解书违法自愿原则
        • 15||| 调解协议内容违反法律的
  • 二审再审现状
    • 改判率低
    • 一审改判
      • 2020年1.8%
      • 2021年1.68%
    • 二审改判
      • 2020年12.85%+4.96%
      • 2021年12.30%+4.85%
        • 17.5%
    • 一审上诉了10%
    • 综合二审改判发回率3~5%
  • 主要审判错误点
    • 事实认定错误
      • 证据证明能力不足：三性
        • 真实性
          • 伪造
        • 合法性
          • 非法获取证据，获取途径不合法
        • 关联性
          • 无直接关系
      • 证据程序违反
        • 举证
        • 质证
        • 认定程序
      • 缺少证据
        • 除免证正序外，法院认定事实必须是有证据加以证明的事实
        • 缺少证据证明
        • 自己不能收集证据，法院不依职权配合收集
    • 适用法律错误
      • 法律与案件性质不同
      • 确定的民事责任违背当事人约定或者法律规定
      • 适用失效或者未生效的法律规定
      • 违法法律的溯及能力
      • 违法法律使用规则
      • 使用法律违反立法本意
    • 程序错误
      • 裁判组织组成不合法或者组织违法
        • 审判人员回避问题
        • 审判人员贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判
      • 违法法律未定，损害丧失人诉讼权利
        • 无诉讼能力人未经法定代理人代为诉讼
        • 应参加诉讼人或代理人因非本人理由，无法参加诉讼的
        • 未经传票、确需判决
      • 再审适用的一二审程序错误
    • 遗漏或者超诉讼请求的
  • 错审判的标志
    • 是否属于法官自由裁量
  • 错审的影响
    • 当事人利益受影响
    • 法律适用统一性，裁判尺度统一性
    • 司法权威受损
• 一、突破思路
  • 广义
    • 管辖法院确定
    • 诉讼主体确定
    • 诉讼请求确定
    • 确定，调整可能比较小
    • 诉讼证据收集、组织、提交
    • 诉讼理由确定、组织、阐述
    • 诉讼团队分工、代理程序的安排
    • 狭义
  • 突破点
    • 思路破败
      • 全面了解诉讼文书、卷宗
      • 重新评估诉讼观点、理由、主张
    • 依托证明理论
      • 事实认定错误主要是举证责任分配、举证责任转移认定错误，认定事实是否达到认定标准
      • 依托证明理论、举证责任证明
    • 依托法理理论
      • 依托法理理论对新思路、观点进行阐述，提高法律文书的说明能力
      • 子主题
• 二、证据突破
  • 搜集新证据突破
    • 新证据定义
      • 原审没有认识到的有价值证据，没有交给法院，和代理团队交流不充分
      • 二审新思路，重新新收集的证据可以证明新的事实、主张
      • 新证据对原有事实补充说明
    • 收集方法
      • 1. 阅读材料：全部卷宗
      • 2. 开会交流
      • 3. 查看现场
      • 4. 发送函件
      • 5. 第三方取证
      • 6. 固定证言，申请证人出庭
      • 7. 网络检索
        • 网络检索发现案件新证据
      • 8. 公正保全
      • 9. 向法院申请调查取证
      • 10. 责令对方提交的书证
  • 利用对方证据突破
    • 对方证据时间、数量、对象对比
    • 发现假证据或者证明自己合理性
    • 对方的询问笔录、庭审笔录对观点的陈述与判决矛盾
  • 证据整理阐释突破
    • 证据整理归纳10个步骤
      • 证据取舍
      • 证据组织
      • 形式规范
      • 辅助说明
      • 证据编号
      • 证据页码
      • 证据清单
      • 与当事人交流
      • 证据装补
      • 证据标注
    • 注意事项
      • 围绕争议焦点
      • 二审与一审证据重新组合，形成证据清单
      • 原审证据保留原审证据编号
      • 充分了解原审对原证据的举证、质证、认证情况
      • 分析判决与证据之间矛盾情况
• 三、程序突破
  • 作用
    • 促成发回或再审
    • 辅助二审改判
  • 突破点
    • 《民诉》117条-1款-4项规定
      • 遗漏重要当事人
    • 《民诉》207条-7项目至13项规定
      • 重大正序问题
    • 取证程序不合法
• 五、再审文书突破
  • 概述
    • 注重书面审理
    • 信雅达--文书精炼，直戳要害
      • 逻辑正确
      • 层次清晰
      • 主题突出
        • 突出裁判错误，程序错误
      • 言之有物
        • 广度深度
      • 格式正确
      • 修辞和排版
  • 结合法理
    • 立法变化，法律公平、公正
  • 结合行业特点
  • 结合案件特点
    • 主体特点，合作特点，标的交付特点，合同约定特点，合同履约特点，交易环境特点，案件性质特点，案件影响的特点
• 六、庭审突破
  • 概述
    • 准备工作必不可少
      • 思维导图
      • 庭审提纲
      • 模拟法庭
    • 二审再审可能是组织谈话、询问、听证，不开庭
    • 全面审查材料
    • 法庭调查和辩论可能会合并进行
    • 借助询问机会，突出原审错误
  • 利用举证质证，凸显原审错误
    • 围绕争议焦点，对原审证据补充
    • 举证和质证意见对证据做好标准、索引，方便质证
    • 对于重要证据：合同、单据、交接单，合并发表意见。
    • 对于没有质证，质证不充分疑点，要求重新质证
  • 利用庭审辩论，凸显原审错误
    • 充分准备，脱稿辩论
    • 针对性强，结合归纳争议焦点，优先突破原审错误
    • 说服性强，有广度，有深度
• 七、团队突破
  • 团队讨论
    • 要件分析法
    • 证据分析法
    • 头脑风暴
    • 风险分析法
    • 方案比较烦
  • 组织案件论证
    • 主要针对疑难案件
    • 组织行业专家论证，提交行业专家意见，提出行业标准
  • 进行法律检索
    • 法律检索、
    • 案件检索
    • 论文检索
    • 附带检索归纳的报告
  • 运营可视化工具
    • 事件一览表
    • 大事记
    • 时间轴
    • 流程图
    • 证明时间顺序
    • 法律关系
      • 证明主体关系
    • 证据清单
    • 数据统计表
      • 证明数据关系、误差
• 八、法与势、术结合
  • 概述
    • 抱法处势则治，背法处势则乱
    • 人主之大物，非法则术也
    • 子主题
  • 以法为本
    • 以事实为根据，法律为准绳，从法律规定层面证明原审错误
    • 3个突破
      • 思路+证据=认定事实，法律适用
      • 程序错误
  • 法势结合
    • 司法裁判权利、自由裁量权
    • 法官独任裁判权
    • 监督裁判权
    • 社会正义、公平环境
  • 法术结合
    • 案件思路方面
      • 原审判决的客观分析与评估
      • 原审认定事实分析
      • 原审适用法律评估
      • 法律要件分析评估
      • 请求权分析
        • 诉讼主体关系
        • 诉讼标的
        • 诉讼数量
        • 管辖关系
      • 诉讼风险分析
      • 诉讼思路突破方法评估
      • 案件整体分析判断
    • 证据方面
      • 调查收集证据
      • 举证、质证技巧
      • 证据整理和阐释方法与技巧
      • 依据证据认定案件事实方法技巧
      • 案件事实归纳、概况、总结
    • 文书方面
      • 信雅达。中心，逻辑、简洁
    • 庭审方面
      • 庭审准备
      • 庭审陈述
      • 庭审调查
      • 庭审辩论
      • 庭审礼仪
      • 庭审形象
    • 团队方面
      • 流程管理，工具到位
      • 团队协助，分工明确