专题十五 合同的订立

1.内容具体：当事人、标的物、数量 2.表示的方式可以是明示也可以是默示 3.要约不得撤销的情形：定期限 有明示 有理由 4.印章与合同的效力 有人有假章、有人无章、无人有真章、表见代理/表见代表 合同均成立 5.格式条款的核心：未与对方协商。双方处于不平等地位 第三方提供的示范文本属于格式条款 处于强势地位嗯一方明确排除的特定无效 6.提供方的义务：提示 说明 举证责任：格式条款提供方 网购：勾选、弹窗—不能说明已经履行提示或说明义务

专题十五 合同的订立

要约和要约邀请的区别

要约

含义：希望与他人订立合同的意思表示

条件

内容具体确定（目的意思）

三项必备要素：当事人、标的物和数量

表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束（效果意思）

要约邀请

含义：希望他人向自己发出要约的表示（不想产生法律约束力）

表示方式

明示

默示

积极的默示：行为

消极的默示：沉默

典型类型

拍卖公告

现场拍卖、网络拍卖等公开竞价方式订立合同，自拍卖师落槌、电子交易系统确认成交时成立

招标公告

招标方式订立合同，中标通知书到达中标人时合同成立

商业广告和宣传

原则上：要约邀请，如内容具体确定则转化为要约

招股说明书

债券募集办法

基金招募说明书

寄送的价目表

要约和承诺

要约

生效

对话方式：相对人知道其内容时生效

非对话方式：原则到达相对人时生效

撤回

对象：尚未生效的要约

撤销

对象：已经生效但未获得承诺的要约

不得撤销的情形

定期限：要约人确定承诺期限

有明示：要约人以其他形式明示要约不可撤销

有理由：要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了合理准备工作

时效

被拒绝：要约被拒绝

被撤销：要约被依法撤销

期满不答：承诺期限届满，受要约人未做出承诺

变实质：受要约人对要约的内容作出实质性变更

标的物 数量 质量 价款或报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任 解决争议办法

承诺

含义：受要约人同意要约的意思表示

方式

原则：通知

例外：行为

治愈规则：指采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立

承诺迟延

受要约人知道或应当知道其承诺到达要约人超过承诺期限，承诺不生效，合同不成立

法律效果：原则上为新要约（反要约），除非要约人及时通知受要约人该承诺有效

承诺迟到

受要约人能够合理预期承诺于承诺期限内到达要约人，承诺生效，合同成立，甚至有可能为合同履行而预做准备

法律效果：原则上承诺有效，合同成立，除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺

合同成立的时间和地点

成立的时间

要式合同（书面合同）

自当事人均签名、盖章或按指印时合同成立

法人签章按指印

正常：有人有章且真章

不正常

有人有章但假章：看人不看章，成立

有人但无章：成立

无人有真章：成立

表见代理/表见代表：成立

要物合同（实践性合同）

包括

2+2

定金合同、自然人之间的借款合同

保管合同、借用合同

非要式非要物合同

承诺到达时

成立的地点

承诺生效的地点

采用数据电文形式订立合同

收件人的主营业地为合同成立的地点

没有主营业地的，其住所地为合同成立的地点

当事人另有约定的，按照其约定

采用合同书形式订立合同

最后签名、盖章或按指印的地点为合同成立的地点，但当事人另有约定的除外

合同的内容

必要条款

包括：当事人、标的物和数量

决定合同是否成立

主要条款

法条：民法典470条

决定合同的类型

争议解决条款

分类

仲裁条款

选择受诉法院条款

效力：独立性

合同不生效、无效、被撤销或终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力

格式条款

含义

当事人为了重复使用预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款

三要素

重复使用

仅使用一次，属于格式条款

预先拟定

示范文本会认定为格式条款

未与对方协商

核心

缔约当事人的实质意义上的法律地位（经济、社会地位等）是不完全平等的

排除格式条款

约定无效

提供方的义务

内容

提示义务

说明义务

履行

提示义务主动履行

说明义务原则上被动履行，例外主动履行（保险合同）

电子合同中，提供格式条款的一方不能以采取了设置勾选弹窗等方式为由，主张其已经履行了提示或说明义务

举证责任

提供格式条款的一方

不能证明自己履行了提示和说明义务，该条款不成为合同的内容

无效情形

免除造成对方人身损害的

因故意或重大过失造成对方财产损失的

提供格式条款一方不合理地免除或减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利

提供格式条款一方排除对方主要权利

起诉、仲裁、撤销权、解除权

解释

顺序

非格式条款优先原则（双方当事人自行协商）

通常解释规则

不利解释规则

应当作出不利于提供格式条款一方的解释