过错侵权

基于请求权基础对侵权责任编的一般侵权规定进行重新整理，结合流行学说，结构严谨，体系完备，包好用的。能对整个侵权法学习起到提纲挈领的作用。

一般侵权1165检索程式

• 责任成立
  • 构成要件该当性
    • 绝对权被侵
      • 绝对权--公示性，法定性
        • 人格权
          • 具体人格权
            • 物质性人格权--涉及人身体，生命（身体）健康人身自由权
            • 精神性人格权--姓名名称名誉隐私肖像权
          • 一般人格权
            • 兜底的框架性权利
              • 人格尊严权
        • 亲属权
          • 监护权
        • 物权
        • 知识产权
        • 社员权
          • 股权
      • 造成了损害
    • 加害行为
      • 必须是受意志支配的行为
    • 因果关系
      • 条件因果关系
        • 剔除说，若无则有
      • 相当因果关系
        • 以科学经验为依据，涉及普通人对损害后果的一般程度的可预见性；加害人只对自己行为通常可能导致的损害负责
      • 因果关系抗辩
        • 受害人故意1174
          • 与有过失的特定化
          • 受害人实施损害自己的行为
          • 独占责任成立的因果关系--行为人对损害无因果关系
            • 否则参考与有过失
          • 有过错能力，故意（直接）
        • 第三人原因1175
          • 第三人构成侵权行为
          • 该行为独占责任成立因果关系，行为人无过错
          • 特殊情形的反抗辩
            • 不得免责（被选择先予承担的情形）
              • 1204，1223,1250,1252
            • 需承担公平性质责任
              • 1192,1198,1201
  • 不法性
    • 违法阻却事由
      • 正当防卫
        • 针对不法侵害人
        • 正遭到不法侵害
        • 在必要限度内防卫
      • 紧急避险
        • 存在不可归因于加害人的急迫危险
        • 不得已损害他人
        • 在必要的限度内
        • 法律效果
          • 对于攻击型紧急避险
            • 自然原因引起的，避险人给予受害人补偿
            • 第三人引起的，受害人向第三人请求损害赔偿
      • 自助行为1177
        • 保护的是可强制执行的请求权
        • 来不及公力救济
        • 程度适当
        • 立即请求有关机关处理
      • 自愿救助
        • 无救助义务
        • 被救助人情况危急
        • 法律效果
          • 绝对的免责事由，即使重大过失
      • 自甘冒险1176
        • 与有过失的特定范围
        • 参加一定风险的文体活动
          • 范围之外的“自甘冒险”行为，参考与有过失
        • 受害人自愿
        • 加害人无故意或重大过失
          • 被害人不为犯规行为冒险，故不得援引（反抗辩）
      • 受害人同意
        • 有明确具体的内容--指向特定损害后果，明示或默示
        • 加害人尽到充分告知说明义务
        • 具备同意能力
          • 对特定权利处分的识别能力，个案判断
        • 同意是真实自愿的
        • 不违法和公序良俗
      • 其他
        • 法律规定
        • 行使权利
        • 职务行为
        • 免责条款
  • 可归责性
    • 过错能力
      • 不法识别能力，过错的前提
        • 对于不完全民事行为能力人，不承认过错能力，一律无过错
        • 对暂时失控的成年人，没有过错能力，不负侵权责任，除非对失控状态有过错
    • 过错
      • 故意
      • 过失
        • 应注意，能注意却未能注意的心理状态
          • 一般过失——违反一般注意义务
          • 重大过失——以异乎寻常的方式违背了必要注意义务
    • 不可抗力抗辩
      • 构成要件
        • 是不能预见，不能避免，不能克服的客观情况，包括自然现象和社会事件
        • 加害人对损害的发生不能预见，避免，克服
        • 加害人行为对损害发生扩大没有原因力，没有过错（唯一原因）
    • 其他免责情形（1178转介）
      • 其他法律规定
        • 如929 无偿委托合同中，受托人不对一般过失造成的加害给付负责
      • 意定免责条款
        • 反抗辩
          • 法律行为效力瑕疵事由
          • 506 免责条款无效
          • 497 格式条款无效
• 责任范围
  • 损害
    • 财产损害赔偿
      • 直接损害/积极损害
      • 间接损害/消极损害
        • 消极损害必须有相当确定性，明确予以赔偿的有5种
    • 精神损害赔偿
  • 责任范围因果关系
    • 相当因果关系
    • 假设的因果关系
      • 对所受损害无影响；对所失利益起到限缩作用（法政策考量）
  • 责任范围抗辩
    • 损益相抵
      • 被害人获得财产利益
        • 增加的财产/减少的支出
      • 所获利益和损害事实间有因果关系
        • 相当因果关系
          • 损害事件必须一般性带来利益，不考虑与损害事件偶然联系的利益
        • 对是否符合损害赔偿请求权的保护目的，进行价值判断
          • 子主题
      • 具体情形举例（因为确立损害采取净损害的做法，适用余地极少）
        • 适用：财产保险
          • 不适用：责任保险，人身损害保险赔偿金等
    • 与有责任1173
      • 构成要件该当性
        • 受害人实施一定在自己意志支配下的作为或不作为
        • 该作为或不作为与损害有因果关系
          • 结合的因果关系——共同造成损害发生 1172
          • 修补的因果关系——受害人过错行为导致损害进一步扩大
      • 不法性
        • 违反了对自己的不真正义务
          • 应当仔细权衡加害人与受害人的利益，注意对受害人行为自由的影响
      • 可归责性
        • 具有过错能力，过错
    • 第三人原因1175
      • 第三人行为与被告共同构成损害原因——1172按份责任多数人侵权
• 民事利益保护
  • 人格利益
    • 死者人格利益
      • 死者近亲属
      • 故意或悖诉侵害
    • 遗体，遗骨人格利益
    • 特定物品人格利益
      • 自然人有人身意义的特定物
      • 不可恢复灭失
      • 故意或重大过失
  • 财产利益
    • 债权
      • 侵害债权构成要件
        • 存在合法有效债权
        • 第三人故意侵害债权
          • 不法侵害债权归属
          • 不法妨害债权履行
    • 商业秘密
      • 不得以不当方式侵害
    • 占有
      • 并非权利，只是事实状态，侵权法保护的只是本权
    • 纯粹经济损失
      • 其产生与绝对权无关联
        • 先看有无特别法保护
          • 合同法，参见合同/类合同损害赔偿制度
          • 《证券法》虚假陈述给投资者造成损失
          • 专业人员和机构过错给他人造成的损失-《注册会计师法》，《律师法》，《公证》
        • 兜底
          • 故意违背善良风俗侵权
          • 在已经形成的特殊紧密的社会接触中，过失造成损害并能被预见的”过错违反保护他人的法律“