刑法论思维导图

这是一篇关于总论刑法：1.刑法典（1997.10.1）12个刑法修正的思维导图，主要内容包括：主题，刑法论，犯罪论。

总论 刑法：1.刑法典（1997.10.1）+12个刑法修正案 2.一部单行刑法P4

• 犯罪论
  • 犯罪成立问题
    • 定罪方法 （三段论推理）
      • T：大前提 （法律规定）←解释 只能是刑法规定的犯罪构成要件
        • 记述 的构成要件要素←只根据客观事实判断 规范 的构成要件要素←规范：哲学上价值评价 成文 的构成要件要素 不成文 的构成要件要素 积极 的构成要件要素←正面的表明犯罪成立的要素 消极 的构成要件要素←反面的否定犯罪成立的要素
      • T1：小前提 （案件事实）←认定
        • 存疑时有利于被告人原则 （用于解决悬疑事实的原则）
      • 结论：T1是否符合T （有罪无罪）←推导 （避免颠倒大小前提）
        • 循环往复推导与想象竞合 （一个行为触犯数个罪名←择一重罪论处）
    • 定罪标准
      • （客观）违法阶层：客观要件 事实判断
        • 行为主体
          • 自然人
            • 真正身份犯（定罪身份/构成身份） ：行为人只有构成某种身份才能构成犯罪
              • 1.定罪身份必须在开始犯罪时就具有 2.定罪身份只是针对实行犯（不具有定罪身份的人作为共犯） （实行犯包括间接实行犯）
            • 不真正身份犯 ：某种特殊身份，不影响犯罪成立，影响量刑
            • 国家工作人员←认定：是否从事公务←事务：①事务具有公共管理性 （从事实质内容） ②事务具有行政职责性
              • 国家工作人员＞国家机关工作人员＞司法工作人员 （国有企业/国有事业）（立法机关/行政机关）
          • 单位犯罪
            • 主体条件（法人资格）：国有单位←不要求法人资格 私营单位←要求法人资格 （注：分支机构或内设机构P27）
            • 主观条件：①成立单位犯罪：要求具有单位的意志 ②单位犯罪主观罪过形式：故意犯罪/过失犯罪 ③客观样态：单位犯罪/自然人犯罪：都是由自然人实施 ④按自然人犯罪论处：（1）成立单位时主要目的就是犯罪（2）成立单位后主要活动就是犯罪
            • 单位犯罪：1.提现单位意志 （且） 2.为单位（全体成员）谋取非法利益 单位实施纯正的个人犯罪←定单位直接责任人的个人犯罪（串线） 单位实施不纯正的个人犯罪←未达到单位犯罪的定罪数额标准，不得（串线）
              • 处罚：1.原则双罚（单位＋个人←参与犯罪＋主管人员/直接责任人） 2.例外单罚P30 单位真没→追究直接责任人 单位假没→追究原单位单位犯罪
        • 行为 （因）
          • 危害行为 ①有体性②有意性③有害性
            • 行为对法益制造了危险
            • 降低危险行为：不是危害行为
            • 替代危险行为：属于危害行为←到违法阻却事由阶段 新的危害比原有低
            • 被害人自陷风险
              • 被害人是危险的实行者 行为人教唆或帮助被害人自陷风险
                • 有无认识能力
                • 有无控制能力
                • 有认识能力、控制能力→被害人负责
                  • 放火案：不看救援者身份，看被救对象性质 救人、贵重物品→放火者负责 救普通物品→救援者自己负责
              • 行为人是危险的实行者 被害人同意行为人的危险行为
                • 有无认识能力
                • 有无控制能力
                • 有认识能力、控制能力→行为人负责
                  • 被害人同意接受危险行为≠同意接受危险结果 即使同意接受实害结果中的死亡或重伤，同意或承诺无效
          • 不作为犯
            • 分类
              • 真正不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪 ↓ 例P34 可以是积极举动，也可以是消极静止
              • 不真正不作为犯：既可由作为构成也可由不作为构成的犯罪， 当由不作为构成时称之为不真正不作为犯
              • 作为：积极地制造危险+达到通常性危险的程度 不作为：有消除危险的义务，消极的不履行
                • 作为与不作为竞合以作为论处 均有故意/过失犯罪
                • 维持非法持有状态→持有型犯罪→作为犯罪
            • 成立条件： 应为→能为→不为
              • 应为：实质的二分说
                • 对危险源的监管义务
                  • 对危险物的监管义务：包括动物、设施、危险品
                  • 对他人危险行为的监管义务：具有监护、监管关系
                  • 对自己现行行为的监管义务：先行行为对法益创设了危险
                    • 1.正当防卫（下均为多数说） ①防卫人→侵害人：有防止过当结果的义务 ②→第三方：侵害人、防卫人都有作为义务 2.紧急避险可以成为先行行为产生作为义务 3.犯罪行为可以成为先行行为产生作为义务
                • 对法益对象的保护义务
                  • 特定关系：①法律规定 ②职务、业务 ③自愿救助行为+产生依赖关系
                  • 特定领域：行为人是特定领域的管理者，被害人不是 + 行为人对危险具有控制力，形成依赖关系
              • 能为：具有作为可能性
              • 不为：结果避免可能性
              • 最终成立不作为犯→主观上有故意或过失
        • 危害结果
          • 法益侵害事实的分类
            • ①实害犯：某个犯罪的成立需具备实害结果 ②具体危险犯：………………只需要具备具体危险 ③抽象危险犯：………………只需要具备抽象危险→立法者认定只要有该行为就成立 （例：生产销售假药罪）
            • 行为犯 结果犯→（所有过失犯罪）
          • 结果加重犯→①法定性：刑法明文规定才能构成 ②一个行为（与想象竞合区分有无法律规定） 易考罪名P44
            • 基本犯的实行行为与加重 结果之间必须有因果关系
        • 因果关系
          • “因”必须是危害行为 属于法律允许的危险则不属于危害行为 →看行为是否遵守了注意义务 “果”指实害结果，不包括危险状态
            • 假设（假定）的因果关系：不被采纳 重叠的因果关系 双重的因果关系
          • 规范保护范围内的结果： ①具体罪名的罪状规范：超出该罪名保护范围的实害结果不能归属于该行为 ②过失犯罪的注意义务规范：超出该注意义务的实害结果不能归属于该行为 管辖范围内的结果： 如果防止结果发生是他人职责则该结果归责于他人
          • 介入因素”两步走“ 先前行为制造的危险→介入因素制造的危险→实害结果
            • 介入因素指对法益制造危险的因素
            • 第一步：判断 介入因素是否异常
              • 不异常：引发关系→先前行为与结果有因果关系
              • 异常：独立关系 → 第二步：判断谁的作用大
                • 先前行为作用大
                • 介入因素作用大
                • 二者作用都大
            • 介入因素种类
              • 被害人自身的行为 被害人自杀问题：①有选择②直接自杀身亡→与自杀行为有因果关系 例外：“暴力干涉婚姻自由罪致人死亡”、“虐待致人死亡”→包含被害人自杀 →有累积的因果关系 强奸致自杀→视为“其他严重后果”加重处罚
              • 第三人的行为 注：阻断救助的行为（现实存在且有救活可能性）←死亡结果（与先前行为无因果关系）
              • 被害人的特殊体质（疾病行为前就有，发作是介入因素） →先前行为与死亡结果有因果关系（有引发关系）
          • 无法查明的案件
            • 1个行为人：存疑时作有利被告人的认定
            • 2个行为人：①构成共同犯罪：部分实行，全部负责 ②不构成共同犯罪：独立分析，存疑时有利被告
        • 具备客观要件后推
      • （主观）责任阶层：主观要件 价值评价
        • 犯罪故意：明知+故犯 14条
          • 主客观相一致原则
            • 内容上的一致性：所有客观要件认识（客观决定主观）
            • 时间上的一致性：行为与故意（目的）同时存在原则
          • 罪过形式
            • 犯罪故意
              • 事态发展有2种可能→放任 只有1种可能性→希望
              • 直接故意：明知（必然/可能）+希望
              • 间接故意：明知（可能）+放任（未采取避免措施）
            • 犯罪过失
              • 过于自信的过失：预见可能（本应避免）+采取避免措施（具有结果避免可能性）→发生
              • 疏忽大意的过失：没有预见到，但应当预见到（具有预见可能性）
            • 无罪过事件
              • 意外事件：没有预见到，且无法预见到（无预见可能性）
              • 不可抗力：预见到，但无法避免（无结果避免可能性）
                • 结果避免可能性时间节点为过失行为时，非危险临界时
            • 处罚故意犯罪是原则，处罚过失犯罪需刑法明确规定 成立犯罪过失：只要主观条件 过失犯罪：客观要件全满足，主观要件过失
          • 事实认识错误 用位置代替对象分析
            • 缺乏犯罪故意型事实认识错误： ①有过失→过失犯罪②无过失→意外
            • 具有犯罪故意型 事实认识错误 P82P90
              • 具体的认识错误 （同一犯罪构成内的认识错误） 预定目标与实害对象的法益种类相同
                • 对象错误→无观点争议
                  • 行为对象是一般对象的犯罪→对象错误不影响既遂 行为对象是特定对象的犯罪→对象错误影响既遂（绑架）
                • 打击错误
                  • 具体符合说：根据事实，侧重保障人权
                  • 法定符合说：侧重保护法益（修改案件事实）
                • “两步走"区分→ 对实害对象及实害结果持何种心理
                  • 不管对预定目标的心理
                  • 过失（或意外事件）：打击错误
                  • 故意（间接故意）→行为时对实害对象 的身份有无认识错误
                    • 有：对象错误
                    • 无：无任何事实认识错误 （间接故意）
                • 因果关系错误 （判断是否既遂）
                  • 狭义的因果关系错误
                    • 没有因果关系→不构成既遂
                    • 具有因果关系（到主观）→以为是A死法，实际是B死法→既遂
                  • 结果的推迟发生：前行为+后行为 死亡结果与哪个行为有关→介入因素
                    • 例：甲杀乙，乙昏迷+抛“尸”致乙死
                      • 多数说：二因一果→故意杀人既遂
                      • 少数说：后因一果→故意杀人未遂与过失致死并罚
                  • 结果的提前实现 前行为+后行为→实际前行为导致死亡结果 →判断前行为是否属于着手 （计划杀人的预备行为）+（计划杀人的实行行为）
                    • 尚未着手→故意杀人（犯罪预备）与过失致死竞合
                    • 已经着手→①多：故意杀人既遂 ②少：故意杀人未遂与过失致死竞合
              • 抽象的认识错误 （不同犯罪构成间的认识错误）
                • 分别分析两个罪，想象竞合，注意包容评价关系
                  • 在性质相同的轻罪和重罪间产生认识错误→构成轻罪的既遂
          • 主观要件中有故意/过失
        • 犯罪过失（无罪过事件）
  • 犯罪成立之后的问题
    • 犯罪形态
    • 共同犯罪
    • 罪数
• 刑法论
  • 刑法的解释
    • 解释技巧
      • 平义解释
      • 扩大解释（扩张解释）：扩大解释得出的结论 没有超出国民的预测可能性 例：“毁坏”包括物理毁坏及功能性毁坏， 功能包括一般人主观上认为的功能
      • 缩小解释（限制解释）
      • 类推解释：刑法禁止，但不禁止有利于被告人的类推解释
    • 解释理由
      • 文理解释：解释后的含义在文理上是否讲得通
      • 体系解释：根据体系逻辑
        • 一词多义
        • 多词一义
        • 同类解释
      • 当然解释
        • 论证无罪：举重以明轻
        • 论证有罪：举轻以明重
  • 刑法的功能
    • 保障法益
    • 保障人权
    • 优先保障人权
  • 刑法的原则
    • 罪刑法定原则：法无明文规定不为罪/不处罚
      • 思想基础：①民主主义②自由主义：法律应当具有预测可能性
      • 基本内容
        • 成文的罪刑法定①法律主义：只有立法机关制定的法律才有权规定犯罪和刑罚 ②禁止习惯法
        • 事前的罪刑法定：禁止溯及既往（禁止事后法） 不禁止有利于被告的溯及既往
        • 严格的罪刑法定：不禁止有利于被告人的类推解释
        • 明确的罪刑法定
    • 罪刑相适应原则：量刑标准=法益侵害性+人身危险性（再犯可能性）
  • 刑法的效力
    • 空间效力
      • 在中国境内犯罪
        • 属地管辖
          • 领土、领水、领空、悬挂我国国旗的航空器、船舶
          • 犯罪行为地
            • 共同犯罪角度：实行行为地，教唆行为地，帮助行为地
            • 犯罪形态角度：实行行为地，预备行为地
          • 犯罪结果地
            • 共同犯罪角度：整体结果地，部分共犯人的结果地
            • 犯罪形态角度：实害结果地，危险发生地
          • 例外：1.享有外交特权和豁免权的外国人→通过外交途径解决 2.港澳台地区适用本地区刑法 3.民族自治区人大→对部分条文制定变通或补充规定
      • 在中国境外犯罪
        • 属人管辖：中国人在境外犯罪 （犯轻罪，可以不追究；国家工作人员和军人一律追究） 最高刑3年以下
        • 保护管辖：外国人在境外犯罪 （①针对中国国家或公民犯罪②犯重罪③双重犯罪原则）←均满足 ②最低刑3年以上③中国与境外该行为均为犯罪
    • 时间效力：从旧兼从轻原则←未决犯 注：再审程序←适用行为时的法律 司法解释具有溯及力
• 主题
• （主观）责任阻却事由
  • 责任年龄 P95 ————12————14————16————18————75—— 完全无责任年龄 ½ 相对责任年龄 ½ 完全责任年龄 ½ 2种罪 ½ 8种罪 ½ ½ 减轻责任年龄 ½ ½减轻责任
    • 12-14→2+2+1
    • 14-16→烧杀淫掠，伤贩爆投 （指8种行为，不仅限于罪名） 帮助行为不负刑责
      • 不含绑架，拐卖，走私、制造、运输毒品
      • 包含法律拟制来的8种罪： 5：非法拘禁、聚众斗殴、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人→过失致死→故意杀人 3：携带凶器抢夺（267条2款）、事后转化抢劫（269条）、聚众“打砸抢”种损坏、抢夺财务（289条）→抢劫
    • 16+→17条1款、5款，《修正案（十一）》将原“收容教养”改为“矫治教育”
    • ≥12＜18→应当从轻或减轻 17条4款 ≥75→故意犯罪，可以减轻；过失犯罪，应当减轻
  • 责任能力：辨认能力+控制能力
    • 责任能力程度：完全、相对、完全无 P97 注：心理疾病≠精神病
    • 特殊人群：①又聋又哑、盲人→减免，残疾人≠精神病人 ②病理性醉酒→完全无 ③吸毒→完全，第一次幻觉中犯罪→过失犯
    • 行为与责任同时存在原则
      • 行为与故意同时存在
      • 行为与责任年龄同时存在 →责任年龄计算以行为时为标准（包括不作为）
      • 行为与责任能力同时存在
        • “同时”要求：实施行为时有责任能力，结果发生时不要求
        • 既遂条件：具有责任能力时行为与结果有无关系
      • 原因自由行为：有责任能力时使自己陷入丧失能力的状态而实施侵害行为 事前主观与实施行为：一致→既遂，不一致→前罪预备，后罪不负刑责
  • 违法认识可能性
    • 事实认识错误：针对事实产生认识错误（事实指客观要件）→不成立故意犯罪
    • 法律认识错误：针对刑法的禁止性产生认识错误→判断有无违法性认识的可能性
  • 期待可能性：法律不强人所难→①近亲属间窝藏、包庇不追究或从宽②销赃无需另定
• （客观）违法阻却事由
  • 正当防卫 20条第1款
    • 需事先存在法益侵害性
    • 起因条件： 面临的侵害具有
      • 不法性：①侵害行为仅限于人的行为 ②防卫人不限于被害人本人 ③包括对国家、公共法益的不法侵害（但需满足紧迫性条件）
      • 客观性：只要是客观的不法侵害即可，前加任何条件无关 原则上面临不法侵害防卫人没有躲避义务 例外：遇到精神病、未成年人实施的→先躲避
      • 现实性→不法侵害必须现实存在
        • 假想防卫：（不构成正当防卫） ①不可能故意 ②防卫有过失是过失犯罪 ③没有过失是意外事件
    • 时间条件: 制止正在进行的不法侵害
      • 不法侵害的开始：提前设立防卫装置 需满足①手段具有相当性 ②手段不侵害其他法益
      • 不法侵害的结束：①不法侵害行为结束 +②不法侵害的危险（继续实施可能性、反扑可能性）消除 注：财产犯罪特殊处理：被害人当场来得及挽回时视为未结束
      • 防卫不适时：①故意犯罪②过失犯罪③意外事件
    • 意思条件
      • 防卫认识 偶然防卫：①防卫认识不要说（结果本位主义） 观点展示 ②防卫认识必要说（行为本位主义）
      • 防卫意图：不要求具有，防卫意图与侵害意图可以并存
      • 缺乏防卫意思： ①防卫挑拨（没有防卫意思只有犯罪故意）→故意犯罪 ②相互斗殴：斗殴无防卫，斗殴有承诺（重伤无效）
        • 斗殴中正当防卫：①一方停止②一方突然升级
        • 相互斗殴 一方故意伤害另一方防卫 区分： ①看谁先动手②看地点 （不能因为事前进行防卫准备认为有不法侵害意图）
    • 对象条件： 针对不法侵害人进行防卫
      • 针对共犯人：①可对直接实行犯进行防卫反击 ②对幕后的教唆犯、间接正犯不能防卫反击 ③帮助犯如具有攻击性帮助行为可以防卫
      • 针对物品：防卫手段既可以针对侵害人身体也可以针对其物品 损坏物品能起到制止正在进行不法侵害行为的效果→成立正当防卫
      • 3种特殊情况P65
    • 限度条件 20条第2款
      • 判断标准：①必要性标准：只要是制止不法侵害的必要手段就不过当 （要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性） ②相当性标准
      • 防卫过当：应当负刑事责任但减轻或免除 客观发生过当结果，主观至少有过失（无过失→意外）
    • 最厉害的正当防卫 P66 20条第3款
  • 紧急避险 对正当防卫原则 上不能紧急避险
    • 起因条件
      • 危险的来源：必须存在现实危险 注：①对他人合法行为制造的危险不能紧急避险 ②负有特定责任的人在面临职务、业务带来的危险不能 ③可以为保护国家、公共法益而紧急避险
      • 危险的现实性：现实存在的危险
    • 时间条件：危险正在发生
    • 意思条件
      • 避险认识：①认识不要说②认识必要说
      • 避险意图：不要求具有避险意图
    • 不得已条件：避险手段只能是不得已而为之 受强制的紧急避险→成立
    • 限度条件：保护的法益≥损害的法益 ①生命＞身体健康＞人身自由＞财产 ②财产法益可以画等号 ③生命法益不能画等号→注定被牺牲的可以对其紧急避险保护多数人
  • 被害人承诺
    • 现实的被害人承诺
      • 承诺的权限与范围：对承诺的法益具有处分权限 可放弃：财产、名誉、自由、身体权轻伤 不可放弃：生命
      • 承诺的时间：现实的事前承诺
      • 承诺的能力：被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力
      • 承诺的意思表示： 必须是真实意思表示
        • 甲骗乙，乙产生认识错误→①事实认识错误→无效②动机错误→有效
        • 乙自己产生认识错误→①甲不知道→有效②甲知道，欺骗→无效，利用→有效
    • 推定的被害人承诺：①被害人没有现实承诺②推定被害人会承诺 ③必须为了被害人一部分法益而牺牲另一部分法益（牺牲≤保护） ④必须是被害人有权处分的法益