刑法总论思维导图

这是一篇关于刑法总论2024年的思维导图，导图梳理犯罪成立相关内容，从犯罪的基本概念出发，讲解犯罪的本质、犯罪构成理论，区分客观要件与主观要件，拆解主体、客体、客观方面、主观方面各项构成要素。同时梳理违法阻却事由也就是正当化事由，重点整理正当防卫、紧急避险的成立条件与认定要点，辨析二者之间的区别。之后进一步分析犯罪的特殊形态，涵盖犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止，厘清三种未完成形态之间的界限，分析不同形态的处罚原则。导图还梳理了共同犯罪板块，讲解共犯的成立条件、正犯与共犯划分、主犯从犯胁从犯教唆犯的认定规则，此外涉及罪数理论，区分一罪与数罪，整理不同罪数形态的判定标准以及处理原则。整张导图以逻辑线条串联起犯罪论全部核心考点，梳理各个知识点之间的逻辑关联。无论进行法考备考还是刑法专业课学习的学习者，都可以借助这份思维导图理清犯罪论的知识脉络。

总论 刑法：1.刑法典（1997.10.1）+12个刑法修正案 2.一部单行刑法P4

• 犯罪论
  • 犯罪成立问题
    • 定罪方法 （三段论推理）
      • T：大前提 （法律规定）←解释 只能是刑法规定的犯罪构成要件
        • 记述 的构成要件要素←只根据客观事实判断 规范 的构成要件要素←规范：哲学上价值评价 成文 的构成要件要素 不成文 的构成要件要素 积极 的构成要件要素←正面的表明犯罪成立的要素 消极 的构成要件要素←反面的否定犯罪成立的要素
      • T1：小前提 （案件事实）←认定
        • 存疑时有利于被告人原则 （用于解决悬疑事实的原则）
      • 结论：T1是否符合T （有罪无罪）←推导 （避免颠倒大小前提）
        • 循环往复推导与想象竞合 （一个行为触犯数个罪名←择一重罪论处）
    • 定罪标准
      • （客观）违法阶层：客观要件 事实判断
        • 行为主体
          • 自然人
            • 真正身份犯（定罪身份/构成身份） ：行为人只有构成某种身份才能构成犯罪
              • 1.定罪身份必须在开始犯罪时就具有 2.定罪身份只是针对实行犯（不具有定罪身份的人作为共犯） （实行犯包括间接实行犯）
            • 不真正身份犯 ：某种特殊身份，不影响犯罪成立，影响量刑
            • 国家工作人员←认定：是否从事公务←事务：①事务具有公共管理性 （从事实质内容） ②事务具有行政职责性
              • 国家工作人员＞国家机关工作人员＞司法工作人员 （国有企业/国有事业）（立法机关/行政机关）
          • 单位犯罪
            • 主体条件（法人资格）：国有单位←不要求法人资格 私营单位←要求法人资格 （注：分支机构或内设机构P27）
            • 主观条件：①成立单位犯罪：要求具有单位的意志 ②单位犯罪主观罪过形式：故意犯罪/过失犯罪 ③客观样态：单位犯罪/自然人犯罪：都是由自然人实施 ④按自然人犯罪论处：（1）成立单位时主要目的就是犯罪（2）成立单位后主要活动就是犯罪
            • 单位犯罪：1.提现单位意志 （且） 2.为单位（全体成员）谋取非法利益 单位实施纯正的个人犯罪←定单位直接责任人的个人犯罪（串线） 单位实施不纯正的个人犯罪←未达到单位犯罪的定罪数额标准，不得（串线）
              • 处罚：1.原则双罚（单位＋个人←参与犯罪＋主管人员/直接责任人） 2.例外单罚P30 单位真没→追究直接责任人 单位假没→追究原单位单位犯罪
        • 行为 （因）
          • 危害行为 ①有体性②有意性③有害性
            • 行为对法益制造了危险
            • 降低危险行为：不是危害行为
            • 替代危险行为：属于危害行为←到违法阻却事由阶段 新的危害比原有低
            • 被害人自陷风险
              • 被害人是危险的实行者 行为人教唆或帮助被害人自陷风险
                • 有无认识能力
                • 有无控制能力
                • 有认识能力、控制能力→被害人负责
                  • 放火案：不看救援者身份，看被救对象性质 救人、贵重物品→放火者负责 救普通物品→救援者自己负责
              • 行为人是危险的实行者 被害人同意行为人的危险行为
                • 有无认识能力
                • 有无控制能力
                • 有认识能力、控制能力→行为人负责
                  • 被害人同意接受危险行为≠同意接受危险结果 即使同意接受实害结果中的死亡或重伤，同意或承诺无效
          • 不作为犯
            • 分类
              • 真正不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪 ↓ 例P34 可以是积极举动，也可以是消极静止
              • 不真正不作为犯：既可由作为构成也可由不作为构成的犯罪， 当由不作为构成时称之为不真正不作为犯
              • 作为：积极地制造危险+达到通常性危险的程度 不作为：有消除危险的义务，消极的不履行
                • 作为与不作为竞合以作为论处 均有故意/过失犯罪
                • 维持非法持有状态→持有型犯罪→作为犯罪
            • 成立条件： 应为→能为→不为
              • 应为：实质的二分说
                • 对危险源的监管义务
                  • 对危险物的监管义务：包括动物、设施、危险品
                  • 对他人危险行为的监管义务：具有监护、监管关系
                  • 对自己现行行为的监管义务：先行行为对法益创设了危险
                    • 1.正当防卫（下均为多数说） ①防卫人→侵害人：有防止过当结果的义务 ②→第三方：侵害人、防卫人都有作为义务 2.紧急避险可以成为先行行为产生作为义务 3.犯罪行为可以成为先行行为产生作为义务
                • 对法益对象的保护义务
                  • 特定关系：①法律规定 ②职务、业务 ③自愿救助行为+产生依赖关系
                  • 特定领域：行为人是特定领域的管理者，被害人不是 + 行为人对危险具有控制力，形成依赖关系
              • 能为：具有作为可能性
              • 不为：结果避免可能性
              • 最终成立不作为犯→主观上有故意或过失
        • 危害结果
          • 法益侵害事实的分类
            • ①实害犯：某个犯罪的成立需具备实害结果 ②具体危险犯：………………只需要具备具体危险 ③抽象危险犯：………………只需要具备抽象危险→立法者认定只要有该行为就成立 （例：生产销售假药罪）
            • 行为犯 结果犯→（所有过失犯罪）
          • 结果加重犯→①法定性：刑法明文规定才能构成 ②一个行为（与想象竞合区分有无法律规定） 易考罪名P44
            • 基本犯的实行行为与加重 结果之间必须有因果关系
        • 因果关系
          • “因”必须是危害行为 属于法律允许的危险则不属于危害行为 →看行为是否遵守了注意义务 “果”指实害结果，不包括危险状态
            • 假设（假定）的因果关系：不被采纳 重叠的因果关系 双重的因果关系
          • 规范保护范围内的结果： ①具体罪名的罪状规范：超出该罪名保护范围的实害结果不能归属于该行为 ②过失犯罪的注意义务规范：超出该注意义务的实害结果不能归属于该行为 管辖范围内的结果： 如果防止结果发生是他人职责则该结果归责于他人
          • 介入因素”两步走“ 先前行为制造的危险→介入因素制造的危险→实害结果
            • 介入因素指对法益制造危险的因素
            • 第一步：判断 介入因素是否异常
              • 不异常：引发关系→先前行为与结果有因果关系
              • 异常：独立关系 → 第二步：判断谁的作用大
                • 先前行为作用大
                • 介入因素作用大
                • 二者作用都大
            • 介入因素种类
              • 被害人自身的行为 被害人自杀问题：①有选择②直接自杀身亡→与自杀行为有因果关系 例外：“暴力干涉婚姻自由罪致人死亡”、“虐待致人死亡”→包含被害人自杀 →有累积的因果关系 强奸致自杀→视为“其他严重后果”加重处罚
              • 第三人的行为 注：阻断救助的行为（现实存在且有救活可能性）←死亡结果（与先前行为无因果关系）
              • 被害人的特殊体质（疾病行为前就有，发作是介入因素） →行为与结果有因果关系（行为引发疾病发作）
          • 无法查明的案件
            • 1个行为人：存疑时作有利被告人的认定
            • 2个行为人：①构成共同犯罪：部分实行，全部负责 ②不构成共同犯罪：独立分析，存疑时有利被告
        • 具备客观要件后推
      • （主观）责任阶层：主观要件 价值评价
        • 犯罪故意：明知+故犯 14条
          • 主客观相一致原则
            • 内容上的一致性：所有客观要件认识（客观决定主观）
            • 时间上的一致性：行为与故意（目的）同时存在原则
          • 罪过形式
            • 犯罪故意
              • 事态发展有2种可能→放任 只有1种可能性→希望
              • 直接故意：明知（必然/可能）+希望
              • 间接故意：明知（可能）+放任（未采取避免措施）
            • 犯罪过失
              • 过于自信的过失：预见可能（本应避免）+采取避免措施（具有结果避免可能性）→发生
              • 疏忽大意的过失：没有预见到，但应当预见到（具有预见可能性）
            • 无罪过事件
              • 意外事件：没有预见到，且无法预见到（无预见可能性）
              • 不可抗力：预见到，但无法避免（无结果避免可能性）
                • 结果避免可能性时间节点为过失行为时，非危险临界时
            • 处罚故意犯罪是原则，处罚过失犯罪需刑法明确规定 成立犯罪过失：只要主观条件 过失犯罪：客观要件全满足，主观要件过失
          • 事实认识错误 用位置代替对象分析
            • 缺乏犯罪故意型事实认识错误： ①有过失→过失犯罪②无过失→意外
            • 具有犯罪故意型 事实认识错误 P82P90
              • 具体的认识错误 （同一犯罪构成内的认识错误） 预定目标与实害对象的法益种类相同
                • 对象错误→无观点争议
                  • 行为对象是一般对象的犯罪→对象错误不影响既遂 行为对象是特定对象的犯罪→对象错误影响既遂（绑架）
                • 打击错误
                  • 具体符合说：根据事实，侧重保障人权
                  • 法定符合说：侧重保护法益（修改案件事实）
                • “两步走"区分→ 对实害对象及实害结果持何种心理
                  • 不管对预定目标的心理
                  • 过失（或意外事件）：打击错误
                  • 故意（间接故意）→行为时对实害对象 的身份有无认识错误
                    • 有：对象错误
                    • 无：无任何事实认识错误 （间接故意）
                • 因果关系错误 （判断是否既遂）
                  • 狭义的因果关系错误
                    • 没有因果关系→不构成既遂
                    • 具有因果关系（到主观）→以为是A死法，实际是B死法→既遂
                  • 结果的推迟发生：前行为+后行为 死亡结果与哪个行为有关→介入因素
                    • 例：甲杀乙，乙昏迷+抛“尸”致乙死
                      • 多数说：二因一果→故意杀人既遂
                      • 少数说：后因一果→故意杀人未遂与过失致死并罚
                  • 结果的提前实现 前行为+后行为→实际前行为导致死亡结果 →判断前行为是否属于着手 （计划杀人的预备行为）+（计划杀人的实行行为）
                    • 尚未着手→故意杀人（犯罪预备）与过失致死竞合
                    • 已经着手→①多：故意杀人既遂 ②少：故意杀人未遂与过失致死竞合
              • 抽象的认识错误 （不同犯罪构成间的认识错误）
                • 分别分析两个罪，想象竞合，注意包容评价关系
                  • 在性质相同的轻罪和重罪间产生认识错误→构成轻罪的既遂
          • 主观要件中有故意/过失
        • 犯罪过失（无罪过事件）→刑法不谴责
  • 犯罪成立之后的问题
    • 犯罪形态
      • • 犯罪预备 22条：为了犯罪，准备工具、 制造条件的，是犯罪预备 比照既遂犯可以从轻、减轻或免除
          • 主观上为了着手实行犯罪：为了预备犯罪做的准备不是犯罪预备行为
          • 客观上实施了预备行为→对法益造成一定危险（犯意无危险）
          • 意志以外原因未能实行
        • 犯罪未遂 23条：已经着手实行犯罪，由于犯罪 分子意志以外的原因而未得逞 比照既遂可以从轻、减轻
          • 判断着手：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险 P106
            • 隔离犯着手标准：邮寄物在途中有无危险
            • 间接正犯的着手：以被利用人为标准（既遂相同）
          • 行为对法益有无危险 判断标准：1.主观说（少） 2.客观说（多）： ①客观危险说（少）：事后 ②具体危险说（多）：行为时一般人的角度判断危险性（发生可能性） 从客观角度→行为时一般人角度（联系、发展、全面的眼光）→行为有无危险
        • 犯罪中止 24条：犯罪过程中，自动放弃犯罪 或者自动有效地防止犯罪结果发生 没有造成损害→应当免除，造成损害→应当减轻
          • 成立条件一：自动性
            • 弗兰克公式：能达目的而不欲→中止，欲达目的而不能→未遂 1.前提条件：具有继续犯罪的可能性→客观说（多）：依据社会一般人的看法，能否继续 2.主观条件：①主观说（多）②限定主管说（少） 总结：①计划侵害陌生人，未料是熟人，放弃：普通熟人→中止，近亲属→未遂 ②害怕处罚，放弃：害怕当场被抓→未遂，害怕日后被抓→中止
            • 认识错误：行为人对能不能继续犯罪产生认识错误→判断标准：主观说
            • 特定对象不存在→未遂 P112
          • 成立条件二：中止行为
            • 行为未实行终了的犯罪中止：自动放弃
            • 行为实行终了的犯罪中止：自动放弃＋有效防止→可能的有效性→实际的有效性
          • 成立条件三：有效性
            • 没有发生危害结果→①没有发生行为性质决定的危害结果 ②多：不要求中止行为与结果未发生有因果关系
            • 发生了危害结果：犯罪行为→中止行为（防止措施）→介入因素→发生实害结果 P115 救助行为有救活可能性：结果→阻断救助行为；无可能性，结果→前行为
          • 犯罪中止的处罚 24条2款：没造成损害，应当免除， 造成损害，应当减轻
            • 损害结果的认定范围：刑法要处罚的危害结果
            • 损害结果的因果关系：先前犯罪行为导致的损害结果
        • 犯罪既遂
          • 认定：①既遂结果出现在实行阶段 ②因果关系：实行行为→实害结果 P116 ③行为对象的转移：财产→不并罚，人身→并罚
            • 财产法益→具有可替代性 人身法益→具有人身专属性（不可替代性）
              • 概要
        • 1.均为终局性形态：①客观上犯罪行为彻底结束②主观上犯意彻底消除 2.同一期犯罪中排斥 P118 3.重复侵害行为：重复相同行为，看第一个行为是否终局
    • 共同犯罪
      • 分类： 分工分类：教唆犯、帮助犯、实行犯 作用分类：主犯、从犯、胁从犯 结构分类：任意共同犯罪、必要共同犯罪（对向犯）P121
        • 正犯 （实行犯）
          • 先分析正犯，再分析共犯
          • 单独正犯 共同正犯（意思联络+实行行为，主观不要求→部分实行、全部负责 非相同犯罪故意 （区分同时犯）
            • 1.共同实行犯 2.物理作用型共同正犯 3.心理作用型共同正犯①共谋②老大指派
          • 直接正犯 间接正犯（引起+支配，主观故意）
            • 客观：支配
              • 强制手段：①迫使无责任年龄 ②强迫他人 ③强迫被害人自损
              • 欺骗手段：①引诱无责任年龄、无责任能力人 ②欺骗他人，利用他人过失行为 ③欺骗他人，利用他人故意行为
              • 法定身份：有身份者利用无身份者，有身份者→间接正犯
        • 共犯 （狭义共犯） 无法单独存在 只能是故意
          • 教唆犯
            • 客观
              • 成立条件：引起正犯的违法行为 注：①基本犯意图+引犯数额加重→数额加重犯的帮助犯 P134 ②犯重罪意图+引犯性质相同轻罪→不构成教唆犯 ③犯重罪意图+引犯性质不同轻罪→轻罪教唆犯
              • 既遂条件：引起正犯的违法结果
            • 主观：有教唆故意 注：故意教唆实施不能犯→无罪
            • 处罚：29条1款第1句：按照所起作用处罚（注：教唆对象必须特定，否则为煽动）4种情形 P136 第2句：教唆不满十八周岁的人犯罪，应从重处罚 3种情形 2款：被教唆人实行+未既遂→可以从轻或减轻处罚
          • 帮助犯
            • 客观
              • 成立条件：促进正犯制造违法行为 ①帮助行为具有可能促进作用→本身具有法益侵害的危险性、可能性 ②合格的帮助行为连接到（作用于）正犯行为
              • 既遂条件：促进正犯制造违法结果→帮助行为要发生实际贡献
              • 1.提供不可能有用的帮助→帮助未遂 2.促进行为，未促进正犯既遂→帮助犯未遂 3.促进行为，正犯没有既遂→未遂的帮助犯
              • ①物理性帮助②心理性帮助
            • 主观：故意促进（过失促进刑法不应谴责）P140
            • 中立的帮助行为：①主观上是否明知对方在犯罪＋②客观行为是否起到实质且紧迫的促进作用 P141、142
      • 原理：违法是一起的，责任是独立的 行为共同说（多） 部分犯罪共同说（少）
      • 共同犯罪的参与时间
        • 中途参与：承继的共同犯罪
          • 参与时间：事前、中途、事后 ①掩饰、隐瞒犯罪所得只能前一既遂后 ②窝藏、包庇罪可以在任一终局形态后 ③帮助毁灭证据罪可以在实施的任一时候
          • 责任划分：中途参与者只需对参与后事情负责，参与前的事不负责
        • 中途退出：脱离共犯关系→消除自己的贡献
          • 教唆犯：消除心理贡献（打消犯意）
          • 帮助犯：消除物理性、心理性贡献
          • 共同正犯：消除物理性、心理性贡献（预备：明确告知脱出意思； 实行：原则上要求有效阻止犯罪）
      • 片面的共同犯罪
        • 片面帮助：①肯定说：只要一方有参与意识→意识到一方全部负责，未意识到一方只负责自己 ②否定说（少）：要求有意思联络 注：片面望风问题→①少：起到可能作用→成立片面帮助犯 ②多：物理性帮助只有发挥实际作用才成立
        • 片面教唆←肯定说
        • 片面实行：①肯定说（多）：有意识一方全部负责，未意识到一方只负责自己 ②否定说（少）：不承认片面实行犯、承认片面帮助犯
      • 共同犯罪的结合
        • 共同犯罪与身份犯
          • 真正身份犯：按实行犯定罪→分别分析每个人罪，想象竞合 注：（司法解释特殊规定）国家工作人员+非国家工作人员→按主犯定同一罪名
          • 不真正身份犯：有量刑身份一方用法定刑，无身份一方不用
        • 共同犯罪与不作为犯 P149
        • 共同犯罪与实行过限→过限部分
          • 共同正犯：①不知情→不负责②知情→有无犯意
          • 正犯+教唆犯/帮助犯：不负故意责任，可能负过失责任
          • 分析作为后分析不作为：判断未过限人（后行为不作为）前行为是否使被害人陷入危险状态
          • 实行不足（要求轻重罪性质相同）：均负责
        • 共同犯罪与认识错误 P152
      • 处罚
        • 主犯（26条1款）： 1.犯罪集团首要分子 2.共同犯罪中起主要作用者①犯罪集团中除首要分子外起主要作用者 ②一般共同犯罪中起主要作用者
          • 首要分子：1.犯罪集团首要分子 97条 2.聚众犯罪首要分子：①一个人不存在主犯 ②多个人，存在主犯
          • 处罚：1.犯罪集团中的首要分子：（26条3款）按照“集团”所犯全部罪刑处罚 2.其他主犯：（26条4款）按照其所参与的全部犯罪处罚
        • 从犯（27条）：起次要或辅助作用→ ①必有主犯②从犯处罚可以轻于主犯③按其所参与全部犯罪处罚
        • 胁从犯（28条）：可以按犯罪情节减轻或免除处罚 注：1.如着手后变主动，在共同犯罪中起主要作用→定主犯 2.行为人身体完全被强制或意志自由完全被剥夺→不定胁从犯（无罪）
    • 罪数
      • 一个行为
        • 继续犯：定一罪 既遂后，行为终了前第三人参与的，成立共犯
        • 法条竞合：①A+B可包容评价为A②特殊法优于一般法
        • 想象竞合犯
        • 加重犯：一个行为同时触犯两个罪名，且一个罪名为另一个基本犯法定刑升格条件 1.基本犯未遂/中止+加重犯既遂→定加重犯既遂升格法定刑+适用未遂/中止犯从宽 2.基本犯既遂+加重犯未遂/中止→想象竞合
      • 两个行为
        • 结合犯：法律规定将两个罪结合成一个罪 ①拐卖+强奸=拐卖，加重 ②绑架+故意杀人/伤害重伤=绑架，加重 ③组织、运送偷越国境/走、贩、运、制毒品+妨害公务罪=前罪，加重； （其余罪+妨害公务→并罚） ④交通肇事+逃逸致死/遗弃致死=交通肇事，加重
        • 连续犯：基于同一犯意，连续实施性质相同数个行为，触犯同一罪名 →①法益不具有人身专属性→定一罪（数额累计） ②法益具有人身专属性→并罚 ③发条规定按一罪→定一罪
        • 吸收犯：重行为吸收轻行为（不遗漏评价）
        • 不可罚的事后行为 注：销赃①正常→不可罚②欺骗型销赃→对买家构成诈骗
        • 牵连犯：两个行为具有手段和目的关系（牵连关系具有通常性） →择一重罪论处
• 刑法论
  • 刑法的解释
    • 解释技巧
      • 平义解释
      • 扩大解释（扩张解释）：扩大解释得出的结论 没有超出国民的预测可能性 例：“毁坏”包括物理毁坏及功能性毁坏， 功能包括一般人主观上认为的功能
      • 缩小解释（限制解释）
      • 类推解释：刑法禁止，但不禁止有利于被告人的类推解释
    • 解释理由
      • 文理解释：解释后的含义在文理上是否讲得通
      • 体系解释：根据体系逻辑
        • 一词多义
        • 多词一义
        • 同类解释
      • 当然解释
        • 论证无罪：举重以明轻
        • 论证有罪：举轻以明重
  • 刑法的功能
    • 保障法益
    • 保障人权
    • 优先保障人权
  • 刑法的原则
    • 罪刑法定原则：法无明文规定不为罪/不处罚
      • 思想基础：①民主主义②自由主义：法律应当具有预测可能性
      • 基本内容
        • 成文的罪刑法定①法律主义：只有立法机关制定的法律才有权规定犯罪和刑罚 ②禁止习惯法
        • 事前的罪刑法定：禁止溯及既往（禁止事后法） 不禁止有利于被告的溯及既往
        • 严格的罪刑法定：不禁止有利于被告人的类推解释
        • 明确的罪刑法定
    • 罪刑相适应原则：量刑标准=法益侵害性+人身危险性（再犯可能性）
  • 刑法的效力
    • 空间效力
      • 在中国境内犯罪
        • 属地管辖
          • 领土、领水、领空、悬挂我国国旗的航空器、船舶
          • 犯罪行为地
            • 共同犯罪角度：实行行为地，教唆行为地，帮助行为地
            • 犯罪形态角度：实行行为地，预备行为地
          • 犯罪结果地
            • 共同犯罪角度：整体结果地，部分共犯人的结果地
            • 犯罪形态角度：实害结果地，危险发生地
          • 例外：1.享有外交特权和豁免权的外国人→通过外交途径解决 2.港澳台地区适用本地区刑法 3.民族自治区人大→对部分条文制定变通或补充规定
      • 在中国境外犯罪
        • 属人管辖：中国人在境外犯罪 （犯轻罪，可以不追究；国家工作人员和军人一律追究） 最高刑3年以下
        • 保护管辖：外国人在境外犯罪 （①针对中国国家或公民犯罪②犯重罪③双重犯罪原则）←均满足 ②最低刑3年以上③中国与境外该行为均为犯罪
    • 时间效力：从旧兼从轻原则←未决犯 注：再审程序←适用行为时的法律 司法解释具有溯及力
• 刑罚论
  • 刑罚的体系
    • 主刑
      • 管制（38条）：3-2-3 不关押+社区矫正，适用禁止令； 先期羁押1抵2,监视居住1抵1，同工同酬
        • 要点：①财产刑未执行完毕禁止高消费 ②禁止进入中学及以下学校、周边 ③禁止接触被害人、证人、同案犯
      • 拘役：1-6-1 先期羁押1抵1,监视居住2抵1，酌量报酬
      • 有期徒刑：6-15-20(＜35)-25(≥35) 先期羁押1抵1,监视居住2抵1，（强）酌量报酬
      • 无期徒刑：附剥夺政治权利终身 （强）酌量报酬
      • 死刑：立即执行、死缓（2年）
        • 不适用：①犯罪时不满18 ②羁押期间怀孕（过）妇女 (49条2款) ③羁押期间满75（特别残忍手段致人死亡除外）
        • 死缓（50条）：①2年内 无故意犯罪→无期，重大立功→25年（51条：自死缓执行期满计算） ②故意犯罪→报最高院核准执行；死缓时间重新计算，报最高院备案
    • 附加刑
      • 罚金(52、53条)P171
      • 没收财产(59、60、36条)：1.范围：犯罪分子个人合法所有并且没有用于犯罪的财产 2.由一审法院执行3.执行顺序：①赔偿被害人②民事债务(正当债务+债权人请求）③财产刑
      • 并罚：分别执行 罚金可分期缴纳（未来的钱） 没收只能一次（当下现有财产）
      • 剥夺政治权利：1.必须附加：①死、无期②危害国家安全 2.起算：①独立：判决执行之日②管制+：同时 ③拘役+：主刑执行完毕之日（1-5年） ④有期+：主刑执行完毕(假释)之日（酌减后不少于1年）
      • 驱逐出境：1.独立适用2.附加适用：可主刑执行完毕后
    • 非刑罚处罚措施
      • 第37条之一：从业禁止（3-5年），主刑执行完毕(假释)之日
      • 64条：1.违法所得一切财务 ①违法所得财务(行为时)+产生收益(案发时) ②追缴：尚存违法所得财务→属于被害人的返还，其余上缴 ③无法追缴的责令退赔 2.没收“供犯罪所用的本人财务” ①犯罪工具②组成犯罪行为之物③具有该类犯罪的通常性
    • 单纯宣告有罪
  • 刑罚的裁量
    • 量刑情节：1.从重、从轻：同一个刑格内 2.减轻(63条1款)：下一个刑格内 3.特别减轻处罚制度（63条2款） 4.免除处罚：有罪判决→可有非刑罚处罚
    • 累犯
      • 一般累犯：①前后罪均故意 ②前后罪均有期以上 ③后罪发生在前罪刑罚执行完毕(赦免)后5年内 ④都满18
      • 特殊累犯：①前后罪均故意+危害国家安全/恐怖活动/黑社会性质的组织（任一） ②刑度不要求③时间不要求 ④多：都满18
    • 自首
      • 一般自首(67条1款)：自动投案+如实供述
        • 自动投案：1.犯罪成立后—被动归案前 2.主动将自己置于司法机关控制下：看证据证明程度 3.投案对象：司法机关、非司法机关、有关个人 4.投案彻底性：自愿接受控制直到最终审判（注：逃跑又回来P179）
        • 如实供述：1.如实：①主观标准(多)，客观标准(少) ②只要求“事实判断”，不要求“价值评价(法律适用)” 2.供述：①只要求主要犯罪事实 ②要求供述影响定罪量刑的情况 ③截止时间：一审判决前 ④共同犯罪必须供述同案犯
      • 准自首(67条2款)：因A罪被动归案，供述B罪（司法机关未掌握）
      • 特殊
        • 数罪自首：各算各账
        • 交通肇事逃逸后又归案→自首
        • 单位犯罪自首：①单位可为自首主体(单位集体决定) ②单位未自首，主管人员(领导)自首→单位自首 ③单位未自首，直接责任人员(办事人)自首→个人自首 ④单位自首，主管人、直接责任人坦白→自首
      • 坦白(67条3款)：因A罪被动归案，供述A罪
    • 立功 68、78条
      • 揭发他人犯罪：1.犯罪：仅要求客观上是侵害法益行为2.他人：不能是共犯人 3.揭发包含被害人 4.双罚的对象犯中，自首、坦白与立功竞合 5.其他犯罪中，自首、坦白与立功并列
      • 协助抓捕犯人：1.约犯罪嫌疑人(含同案犯)2.当场指认、辨认…3.带人抓… 4.提供司法机关未掌握的其他案件犯罪嫌疑人信息 5.提供同案犯犯罪后新信息
      • 阻止他人犯罪
      • 提供犯罪线索：通过合法手段取得（向非国家工作人员购买√，羁押前亲友告知√）
      • 对国家和社会有重大贡献
    • 数罪并罚 69条
      • 原则
        • 吸收原则：①死+其他=死②无期+其他=无期③有期+拘役=有期
        • 限制加重原则：有+有→单罪6月-15年， 数罪并罚：上限—— 总和刑期≥35年，上限25年 20年≤总和刑期＜35年，上限20年 总和刑期＜20年，上限为总和刑期 下限——数刑中最高刑
        • 并科原则：有期/拘役+管制→分别执行
        • 附加刑：①种类相同→合并执行②种类不同→分别执行 （注：罚金与没收财产不同）
      • 发现漏罪→先并后减（70条） 1.已经判决2个罪，漏罪与前2个罪决定执行的刑期并 2.漏罪拘役无影响，漏罪管制加执行
      • 又犯新罪→先减后并（71条）：刑罚执行完毕前犯新罪 1.新罪拘役：当时发现→无影响，前罪执行完毕后发现→执行拘役 2.新罪管制：加执行 3.倒挂情形：不考虑上限，直接以下限定刑期
      • 既犯新罪，又发现漏罪→先解决漏罪，在解决新罪→先并后减再并
    • 缓刑
      • 1.性质：暂缓执行刑罚→考验期满后不再执行原刑罚 2.对象条件：①适用：3年以下(含3年)有期或拘役的罪犯（含数罪并罚） ②不适用：累犯、犯罪集团首要分子 3.实质条件：不再有人身危险性 4.优待对象：①一般人同时满足上述→可以 ②＜18、怀孕、≥75同时满足上述→应当 5.可同时适用禁止令，必须实行社区矫正 6.期限一般比主刑时间长，先行羁押不抵扣 注：与罪名性质无关
      • 成功的缓刑：原判罚不再执行 失败的缓刑： 1.发现漏罪：①考验期内发现→撤销缓刑，数罪并罚②考验期满后发现→另行起诉 2.考验期内又犯新罪：撤销缓刑，数罪并罚（不论何时发现，后不能再用缓刑）
  • 刑罚的执行和消灭
    • 减刑
      • 78条：针对自由刑，不包括死缓减为无、有→刑种变更
      • 判处管制、拘役、有期的→不少于原判刑期的1/2 判处无期的→不少于13年 判处死缓的： 普通死缓，减为无/有→不少于15年 限制减刑死缓：减为25年→不少于20年 减为无期的→不少于25年 均从死缓二年期满起算
    • 假释
      • 条件：1.有期/无期 2.禁止：①累犯②烧杀淫掠，绑组爆投+10年以上 3.除①②外其他死缓改无/有→可以假释 4.实质条件：确有悔改表现，不再有人身危险性和再犯可能性 5.假释考验期必须实行社区矫正
      • 条件与期限： 有期—已执行原判决刑期1/2以上→剩余没有执行完毕的刑期 无期—已执行13年以上→10年 死缓—已执行15年以上→以上相同 例外：特殊情况经最高院核准可不受限制
      • 成功的假释：原判罚执行完毕 失败的假释： 1.发现漏罪：①考验期内发现→撤销假释，数罪并罚②考验期满后发现→另行起诉 2.考验期内又犯新罪：撤销假释，数罪并罚（不论何时发现）
    • 时效
      • 追随时效期限： 不满5年有期—5年 5年以上不满10年—10年 10年以上有期—15年 无期/死刑—20年（存在特别追诉制度→最高检核准）
      • 1.单位犯罪追诉期一律5年，直接责任人按自然人算 2.共同犯罪→各算各账 3.想象竞合犯、牵连犯→各算各账
      • 追诉时效计算：起算日→犯罪成立之日（连续犯、继续犯→犯罪行为终了之日） 截止日→审判之日
      • 追诉时效的延长：88条1款：立案侦查/受理案件后，逃避侦查或审判的→无限延长 88条2款：被害人在追诉期内提出控告，公检法应当立案不予立案的→无限延长
      • 追溯时效的中断并重新计算：89条2款： 追诉期限内又犯罪，前罪追诉期限从犯后罪之日起重新计算 注：1.共同犯罪各共犯人各算各账 2.后罪我国有管辖权
• 不能犯：主观有犯意，客观无法益侵害危险 ①对象不能犯②手段不能犯（迷信犯）
• （主观）责任阻却事由
  • 责任年龄 P95 ————12————14————16————18————75—— 完全无责任年龄 ½ 相对责任年龄 ½ 完全责任年龄 ½ 2种罪 ½ 8种罪 ½ ½ 减轻责任年龄 ½ ½减轻责任
    • 12-14→2+2+1
    • 14-16→烧杀淫掠，伤贩爆投 （指8种行为，不仅限于罪名） 帮助行为不负刑责
      • 不含绑架，拐卖，走私、制造、运输毒品
      • 包含法律拟制来的8种罪： 5：非法拘禁、聚众斗殴、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人→过失致死→故意杀人 3：携带凶器抢夺（267条2款）、事后转化抢劫（269条）、聚众“打砸抢”种损坏、抢夺财务（289条）→抢劫
    • 16+→17条1款、5款，《修正案（十一）》将原“收容教养”改为“矫治教育”
    • ≥12＜18→应当从轻或减轻 17条4款 ≥75→故意犯罪，可以减轻；过失犯罪，应当减轻
  • 责任能力：辨认能力+控制能力
    • 责任能力程度：完全、相对、完全无 P97 注：心理疾病≠精神病
    • 特殊人群：①又聋又哑、盲人→减免，残疾人≠精神病人 ②病理性醉酒→完全无 ③吸毒→完全，第一次幻觉中犯罪→过失犯
    • 行为与责任同时存在原则
      • 行为与故意同时存在
      • 行为与责任年龄同时存在 →责任年龄计算以行为时为标准（包括不作为）
      • 行为与责任能力同时存在
        • “同时”要求：实施行为时有责任能力，结果发生时不要求
        • 既遂条件：具有责任能力时行为与结果有无关系
      • 原因自由行为：有责任能力时使自己陷入丧失能力的状态而实施侵害行为 事前主观与实施行为：一致→既遂，不一致→前罪预备，后罪不负刑责
  • 违法认识可能性
    • 事实认识错误：针对事实产生认识错误（事实指客观要件）→不成立故意犯罪
    • 法律认识错误：针对刑法的禁止性产生认识错误→判断有无违法性认识的可能性
  • 期待可能性：法律不强人所难→①近亲属间窝藏、包庇不追究或从宽②销赃无需另定
• （客观）违法阻却事由
  • 正当防卫 20条第1款
    • 需事先存在法益侵害性
    • 起因条件： 面临的侵害具有
      • 不法性：①侵害行为仅限于人的行为 ②防卫人不限于被害人本人 ③包括对国家、公共法益的不法侵害（但需满足紧迫性条件）
      • 客观性：只要是客观的不法侵害即可，前加任何条件无关 原则上面临不法侵害防卫人没有躲避义务 例外：遇到精神病、未成年人实施的→先躲避
      • 现实性→不法侵害必须现实存在
        • 假想防卫：（不构成正当防卫） ①不可能故意 ②防卫有过失是过失犯罪 ③没有过失是意外事件
    • 时间条件: 制止正在进行的不法侵害
      • 不法侵害的开始：提前设立防卫装置 需满足①手段具有相当性 ②手段不侵害其他法益
      • 不法侵害的结束：①不法侵害行为结束 +②不法侵害的危险（继续实施可能性、反扑可能性）消除 注：财产犯罪特殊处理：被害人当场来得及挽回时视为未结束
      • 防卫不适时：①故意犯罪②过失犯罪③意外事件
    • 意思条件
      • 防卫认识 偶然防卫：①防卫认识不要说（结果本位主义） 观点展示 ②防卫认识必要说（行为本位主义）
      • 防卫意图：不要求具有，防卫意图与侵害意图可以并存
      • 缺乏防卫意思： ①防卫挑拨（没有防卫意思只有犯罪故意）→故意犯罪 ②相互斗殴：斗殴无防卫，斗殴有承诺（重伤无效）
        • 斗殴中正当防卫：①一方停止②一方突然升级
        • 相互斗殴 一方故意伤害另一方防卫 区分： ①看谁先动手②看地点 （不能因为事前进行防卫准备认为有不法侵害意图）
    • 对象条件： 针对不法侵害人进行防卫
      • 针对共犯人：①可对直接实行犯进行防卫反击 ②对幕后的教唆犯、间接正犯不能防卫反击 ③帮助犯如具有攻击性帮助行为可以防卫
      • 针对物品：防卫手段既可以针对侵害人身体也可以针对其物品 损坏物品能起到制止正在进行不法侵害行为的效果→成立正当防卫
      • 3种特殊情况P65
    • 限度条件 20条第2款
      • 判断标准：①必要性标准：只要是制止不法侵害的必要手段就不过当 （要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性） ②相当性标准
      • 防卫过当：应当负刑事责任但减轻或免除 客观发生过当结果，主观至少有过失（无过失→意外）
    • 最厉害的正当防卫 P66 20条第3款
  • 紧急避险 对正当防卫原则 上不能紧急避险
    • 起因条件
      • 危险的来源：必须存在现实危险 注：①对他人合法行为制造的危险不能紧急避险 ②负有特定责任的人在面临职务、业务带来的危险不能 ③可以为保护国家、公共法益而紧急避险
      • 危险的现实性：现实存在的危险
    • 时间条件：危险正在发生
    • 意思条件
      • 避险认识：①认识不要说②认识必要说
      • 避险意图：不要求具有避险意图
    • 不得已条件：避险手段只能是不得已而为之 受强制的紧急避险→成立
    • 限度条件：保护的法益≥损害的法益 ①生命＞身体健康＞人身自由＞财产 ②财产法益可以画等号 ③生命法益不能画等号→注定被牺牲的可以对其紧急避险保护多数人
  • 被害人承诺
    • 现实的被害人承诺
      • 承诺的权限与范围：对承诺的法益具有处分权限 可放弃：财产、名誉、自由、身体权轻伤 不可放弃：生命
      • 承诺的时间：现实的事前承诺
      • 承诺的能力：被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力
      • 承诺的意思表示： 必须是真实意思表示
        • 甲骗乙，乙产生认识错误→①事实认识错误→无效②动机错误→有效
        • 乙自己产生认识错误→①甲不知道→有效②甲知道，欺骗→无效，利用→有效
    • 推定的被害人承诺：①被害人没有现实承诺②推定被害人会承诺 ③必须为了被害人一部分法益而牺牲另一部分法益（牺牲≤保护） ④必须是被害人有权处分的法益