凯尔森纯粹法学

【凯尔森与纯粹法学：用"规范"重构法律世界】 新康德主义为法学提供了实然与应然的关键二分，而凯尔森的纯粹法学说将这一工具推向极致法律不是"东西"，而是认识世界的规范眼镜他主张一元论：国家即法律秩序，权利、义务乃至主体皆由规范建构，连宪法也需回溯至"基础规范"。纯粹性拒绝道德与事实的混杂，只追问"效力如何从规范中诞生"这种还原论式的方法论自觉，挑战了传统法哲学，也呼唤着法律科学的纯粹复兴。

• 雷磊讲座
  • 谁是凯尔森？
    • 不纯粹的学者
      • 入世的人
        • 合宪性审查机构
          • 美国——普通法 法国—— 德国——宪法法院审查模式 奥地利——宪法法院，凯尔森参与
        • 作为个人，积极参与政治，其学术希望将政治剥离法律，追求纯粹
      • 世故的人
        • 《法与国家的一般理论》——将已有著作重述 谈论奥斯丁（法实证主义学者），打入美国市场，融入
        • 哈特《法律的概念》——也是批判奥斯丁
      • 自大的人
        • 博士论文先于毕业出版——《但丁的国家学说》
      • 毒舌的人
        • 对耶利内克的毒舌
    • 子主题
    • 奥地利学者
  • 什么是纯粹法学说？
    • 纯粹性意味着
      • 法学研究对象的纯粹性
        • 只留下“规范”
          • “规范还原论”
          • 概念工具
        • 减法的理论
          • 排除价值与事实
      • 法学研究方法的纯粹性
        • 认知和描述，不涉及评价，才属于法律科学
        • 认识才有理性；行为没有理性，法律科学只能限于认知和描述——用应当来描述而非评价，知识是用来认识的
        • 政策一定会有评价，法政策学不是法律科学
        • 规范法学也不是法社会学
          • 自然科学：描述自然法则
            • 自然科学方法对社会学的研究
          • 社会科学：人类之间关系的
            • 规范性社会科学
        • 方法论的自觉
          • 在做什么 不做什么
    • 凯尔森的目标
      • 法律的范畴就是“规范”
      • 建构的规范法学既要排除法社会学，也要排除法政策学，其虽然设计描述，但是不同
  • 为什么是凯尔森和他的纯粹法学说？
  • 德国法哲学家
    • 康德、黑格尔、哈贝马斯、萨维尼、卢曼、耶林
    • 新康德主义
      • 新康德主义者基本立场——实然应然的两分法（现实与价值的两分）
      • 拉德布鲁赫
        • 《法学导论》《法哲学》《法哲学纲要》《法哲学入门》——卡夫曼学生
        • 两分
          • 现实
            • 自然（价值无涉）
            • 文化（涉及价值的现实）
              • 法律
              • 法律注定为法价值服务
          • 价值
        • 现实与价值
      • 凯尔森
        • 《国际法原理》、《共产主义的法律理论》、《法与国家的一般理论》
        • 三分
          • 事实
            • 联系行为要素的是因果关系
              • 自然律
              • 必然的
              • 独立于人的干预
              • 陈述的事实，连接的是“是”
              • 按照事实校准
            • eg：张三捅了李四，李四死了
            • 规范≠事实
          • 规范
            • 既不是价值、也不是事实
            • 规范不等于自然事实
            • 法律调整行为，是事实的问题；但法律本身不是行为，是对于行为的诠释（研究行为的意义，而非行为本身——eg：两人领证是事实，结婚是行为的意义问题）
            • 行为的意义
              • 主观意义：行为人自己认为
              • 客观意义：规范赋予的意义
                • 法律赋予
                • 符合——合法行为 不符合——不法行为
                • “应当是”
            • 联系行为要素的是归结原则
              • 自己创设，非自然存在
              • 如果有A，应该有B
              • eg：张三捅了李四，张三死了——“杀人者处于死刑”
              • 按照规范校准
            • 规范≠价值
              • 子主题
            • 康德：知识如何产生
              • 直观：经验感官
              • 概念工具：对经验材料进行认知的范畴
                • 凯尔森：有了概念工具，法律才能有秩序，“规范”就是认识法律的眼镜
                  • 规范不是一个东西，非本体论，而是认识论
                  • 与英美认识的规则不同
                  • 将概念还原为“规范”
                    • 还原论
                    • 如“义务”就是附加制裁的行为的相反的行为 “权利”就是义务的对立面 法律关系——规范建构出来的关系 法律主体也是规范——法律调整人的行为，只有一部分归法律管，法律着眼行为，“人”是技术性概念，只有规范才是核心
                  • “一元论”
                    • 主观法
                    • 客观法
                    • 法与国家是一回事
                      • 国家就是国内法秩序
          • 价值
            • 主观价值：每个人的判断
              • 不存在唯一价值凌驾于其他之上
              • 价值相对主义
              • p.s,不能存在法律领域
            • 客观价值：只能体现在规范上
              • 与客观有效的规范相符合——好的
              • 应当做的是好的 不应当做的是坏的
                • 与纯粹的主观价值的好坏相区别，有统一的规范标准
                • 将规范与事实与主观价值区分开——寻找纯粹
    • 学习 目标
      • 倡导法律科学的复兴，抵抗外部知识与反知识、政治因素
      • 规范法学的意义反思
        • 影响深远
        • 理论是灰色的，才能容纳丰富多彩的内容
      • 方法论的自觉
      • 体系性的构架
      • 一个规范的效力只能来自于另一个规范
        • 宪法的效力来自于哪里？
        • 思维的预设（基础规范）：按照宪法的要求去行事
          • 基础规范不属于法律规范，是为了保证效力链条而存在的
          • 与康德先天范畴不同
            • 康德先天范畴，必须先预设
            • 凯尔森：只是虚构的，不是必须
              • 概念工具为何只能是“规范”？
              • 也可以是其他，不是不可替代的，只是一个可能的概念工具
              • 不同的认识工具认识的结果不同
              • 拉德布鲁赫采用的就是法理念和法价值工具
                • 法定安定性（优先）、合目的性、正义性
      • 规范体系与秩序在凯尔森理论中没有区别
      • 凯尔森的规范与哈特的规则没什么区别
      • （近代）法律科学
        • 狭义法律科学
          • 指法教义学
        • 基础研究
          • 法哲学
            • 法理论（凯尔森）
          • 法史学
          • 法社会学
      • 实效和效力
        • 效力的前提是实效
          • 条件关系
          • 实效是社会条件，才能谈及效力问题
        • 一部法律的效力则来自于另一部法律
      • 基础规范——（宪法到司法判决）——执行行为
• 纯粹法学说（第二版）