担保法思维导图

担保法思维导图，包括担保物权、担保债权、详解：担保合同、反担保、担保期间的权利义务归属【所有权与抵押权】、变价受偿权/违约责任请求权等内容。

担保

• 担保物权
  • 抵押权
    • 意定-书面合同；无需占有——物尽其用；债务人or第三人提供
    • 均可抵押
      • 不动产
        • 1、土地抵押normal 国有土地「使用权」——集体土地一般不得抵押使用权「除了1、招标拍卖 公开协商荒地2、乡镇建设企业的土地 只能随房屋一起抵押——房地一体化（没房屋不得抵押）」
        • 土地使用权抵押时with附着物「新增物不是」
        • 不动产抵押强制登记 没登记—抵押权没成立——抵押合同没履行 登记则—抵押权成立（物权） 合同生效（债权）
      • 动产
        • 任意公示—抵押人没有义务給债权人办理抵押登记—合同签订就生效 抵押权就设立 登记就是对抗第三人（优于没登记的） 不得对抗正常买受人——抵押权消灭，可以找抵押人追偿
    • 抵押权变动
      • 不动产：强制公示合同签字盖章—登记—债权生效 ；灭失or转让抵押物的——不得生效，产生损失，可以要求承担违约责任「不得超过主债额价值 不得超过抵押物价值」 不登记-不生效
    • 抵押权转让
      • 【抵押权不受转让抵押财产影响】转让财产时need通知抵押权人
      • 不得单独
  • 质押权——all强制公示
    • 意定-书面合同设定
    • 需转移占有-弊端（浪费使用价值）
    • 动产质权need交付，权利质权need登记或交付
      • 1、交付方式-可以现实可以观念；现实——可以委托「明确是哪一方的 交给对方的人就算交付」——need完全脱离出质人的掌握 物没有交付-1、双方违约责任要赔偿「主债额和质物价值」2、委托的第三人怠于行使保管职责-与其签订的保管合同找责任「same 限制」 2、观念交付——简易可以（出租）/指示（在别人那儿）可以 不得用占有改定方式设立「还是到最后的现实交付取得」——例外：交付之后又返还（only借他用）质权没消灭——不得对抗第三人
      • 重点：权利质权
        • 例外电子信息：need办理质押登记（不可能交付）」
        • 其他：订立合同+登记rule one：股权：上市证券/非上市-工商局；应收帐款-人民银行
        • 实行
          • —one主债权先到期，等证券；two证券先到期-立法决断：质权人可以兑现 可以提货，协商提前清偿或提存
        • 证券质权need证券交付；股权登记；知识产权登记；不动产收益质登记；
    • 质权的保全权/出质人的保全权——提存/提前清偿
    • 转质转租
      • 甲出质給乙-乙出质給丙 丙弄坏「one甲找乙违约 找丙侵权；乙找丙违约」
  • 留置权
    • 法定，不存在设定合同
      • 占有-成立（享有）-实行
      • 成立条件
        • 1⃣️债权人合理占有债务人动产「先有动产 只能动产 合法占有 所有权可以是债务人的2⃣️（占有时）善意可以留置非债务人的动产」need同一性「like双务合同抗辩权」 例外：双方都是企业（包括非法人企业）——商事留置权不问同一性「只要占有任何的合法的对方动产 都可以留置」3⃣️债务到期不履行
      • 履行条件
        • 合理宽限期已过
          • 约定不得短于2个月——物品是不宜保管的可以+need诚信合理」
    • 成立需要转移标的物占有
  • 以物的交换价值作为债权实现的担保
• 担保债权
  • 人保——保证
    • 一般保证-债务人不能时保证人来——补充性，无连带债务问题，只有保证人履行后，对祝债务人有求偿权
    • 连带保证-保证人与债务人一起连带——在保证范围内既可以又可以，无权拒绝
    • 1、承担做法不同2、承担来源不同-一般靠约定、连带都有3、力度-连带更强负担更重4、一般保证有先诉抗辩权
    • need书面合同 无需转移占有
      • 债务转移need书面同意-才保证
      • 债权转移need通知
    • 保证有没有效果-与转移合同效力无关
  • 金钱保——定金
    • 不超过主合同标的物20%
    • 意定-书面合同【实践性】+占有转移
• 详解：担保合同
  • 担保合同的订立形式 1所有的意思表示都需要书面（通知订立通知都需要！） 2书面的担保允诺也是担保合同（单方由担保人意愿的）/担保函签字的也算 3主合同规定担保的——合在一起写了（本质还是两个合同） 4保证人在主合同上签字——也构成担保合同【仅限于保证——人保】
  • 担保合同无效的法律后果
    • 担保人是第三人时-提供抵押/质押/保证 1、担保责任消灭。担保人有过错则缔约过失责任 2、无效的原因：主合同无效-从合同随之无效；自己无效 3、无效后果：分过错分责任
  • 担保无因性【不问初衷 不问是否实现】
    • 担保责任—1、原则上：约定的和登记的物上担保责任应当相符，如果登记不够精确——以约定为准 （不动产抵押 ），如果足够精确——就以登记为准 2、登记完善看登记 3、担保责任额不得大于债务 超出部分无效「超出债务的违约金无效」
  • 担保的效力
    • 1、one价值代位效力「物上代位」担保权是对物的价值的担保「价值可以通过赔偿金等继续存在」 two价值保全效力——抵押人的行为使价值降低——可以请求停止/done的——可以请求另行or赔偿 【抵押权无需交付 质权需要交付——所以在质权人手里贬值没办法保全】为防止进一步贬值 可以出卖 three优先受偿效力——优先于「优先于担保人的其他债权人」债权——担保人不是债务人时的情况
  • 实行方式——协商
    • 1、担保合同的双方协商/协议如果损害抵押人的其他债权人——可以请求撤销「债的保全制度李的撤销权」
    • 变价与流质约款
      • 1、拍卖（一对多） 变卖（一对一）折价 （事后担保人和担保权人约定 在评估作价的基础上）
      • 2、禁止流质约款—主要体现在担保法中/some以物抵债—不得事先约定不需要评估作价「如果升值 其实就是不希望还钱」
• 反担保
  • 是对担保追偿权的担保
  • 反担保关系中的 担保权人就是反担保人（原担保中的第三人） 债务人是原债务人
  • 主债务人自愿履行债务的—主债务消灭—反担保也消灭（两层递进）
• 担保期间的权利义务归属【所有权与抵押权】
  • 1、抵押物（无需交付 由抵押人收取「抵押权+所有权」——与抵押权人无关-原物可以动 孳息不能动；被法院强制查封 抵押物孳息——所有权归抵押人 抵押权归抵押权人——债务完成，抵押权人返还孳息 若孳息是法定孳息（租赁）—被查封后need通知承租人 //查封后，这个孳息是用作担保的，变价冲抵先收取孳息的费用
  • • 2、质物和留置物的——在质权人、留置权人手里——产生孳息由其收取「孳息是担保人所有的 但担保权是质权人 留置权人的——可以变价受偿——先抵销收取孳息费用 」
• 让与担保
  • 先让与【债务履行前，担保物所有权就归债权人】
    • 法律效力：先让与合同有效 但房屋本质是担保物 ——考虑流质约款禁止 need评估作价 此时担保权人有优先受偿权 【已经所有房屋 具有物权性质】
  • 后让与—到期没还，所有权归债权人
    • 法律效力：承认有效 但实质还是借款关系 甲是债权人不是买受人 ——诉讼请求还本利息 而不是房子交付——可以请求变价受偿 不具有优先受偿效力！！【没有物权性质】
  • with流质约款【后者没有变价受偿】
  • with以物抵债【后者是原债受偿的变通方式-分开的；让与是买卖载体行债实质】
• 变价受偿权/违约责任请求权
  • 债权性质-不得优先