刑法的基本原则

刑法学第二章刑法的基本原则笔记，本章节是刑法基本原则的总结，知识点详细有逻辑，具体也可参照刑法学总论上册一同学习。

刑法的基本原则

• 指刑法本身具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵守的具有全局性、根本性的准则
• 三大基本原则
  • 罪行法定原则
    • 罪行法定原则的起源
      • 刑法第3条
      • 英国 the principle of legality
    • 现代法律渊源
      • 人权宣言，法国宪法，法国刑法典
    • 罪行法定原则的“形式侧面”
      • 1.法律主义（成文的法律规定）
        • 规定犯罪及其法律后果的法律必须是成文的法律
        • 行政机关不能制定刑法
        • 习惯法不得作为刑法的渊源
        • 判例也不得作为刑法的渊源
          • 英美法系的重要特点就是采取了判例主义，将判例作为法的渊源。相比之下，大陆法系的重要特点是采取了法典主义，仅将成文法典作为法源，判例不是刑法的法源。 不将其作为刑法的渊源，将既判案例作为刑事审判的“参考”是有益处的。 判例法——溯及既往 类案检索制度 《关于统一法律适用加强类案件检索的指导意见（试行）》 最高人民法院26例指导性案例
      • 2.禁止事后法（事前的罪行法定）
        • 禁止刑法溯及以往，不得要求国民遵守行为时根本不存在的法律，不得对国民适用事后法 法不禁止即自由
        • 事前vs事后
          • 道义论vs结果论 事后的视角乃是回溯的。大致上，我们可以把事后视角与公平和权利联系在一起。法律理论中的事后视角与道德理论找的道义论进路存在一定的关联。而在一般法理学领域内我们可能将其与法律形式主义联系在一起。 事先的视角乃是前瞻的。从这个视角出发，我们的问题是，这个规则在将来会产生什么影响？大致上，我们把事先视角与政策和福利联系在一起。法律理论中的事先视角与道德理论中的结果论进路——或者说功利主义，福利主义进路——存在一定的关联。在法理学上，我们可以将事先视角与法律工具主义或者法律现实主义联系在一起。
        • 预测可能性原理（why法不禁止即自由
          • 国民对于其要遵守的法律必须具有预期可能性，否则，国民在行为时不知道自己要遵守何种行为规范，会不知道如何行为才能不触犯刑法的规定，由此导致国民行为的萎缩。 寒蝉效应
        • 有违禁止事后法原则的事例
          • 对行为时并未禁止的行为科处刑法 对行为时虽有法律禁止但并未
      • 3.禁止类推解释（严格的罪行推定）
        • 不得在需要判断的具体事实与刑罚规定的犯罪构成基本相似时，将后者的法律效果适用于前者，对于刑法条文的解释不得超出文字含义的射程范围和一般人的预测可能性。 文字含义的射程范围，指的是刑法条文用语的通常含义。
        • 类推的规定
        • 扩大解释和类推解释的区别
          • 类推就是寻找相似的共同点。类推之所以被禁止喝废除，是因为其作为一种解释方法，在逻辑上就存在着不可弥补的缺陷。 禁止类推解释的意思是，当一个行为类似于一个法定的违法行为时，法官不允许从中推论出这个行为的违法性并予以入罪。 所谓扩大解释，是指在刑法条文用语可能具有的含义之内，扩张刑法条文用语的通常（日常）含义，赋予刑法条文用语比通常含义更广的含义的解释方法 所谓类推解释，是指对刑法无明文规定的事项，在刑法条文用语的字面含义完全不可能包含该事项时，却根据该事项与刑法明文规定的事项具有相似性，而将刑法明文规定的事项的法律效果赋予刑法无明文规定的事项的解释方法。因此，扩大解释所得出的结论并没有超过刑法条文用语可能具有的含义，处在刑法条文用语可能具有的含义，处在刑法条文内容 扩大解释 可以 类推解释 不行 注意区分
        • 刑法只禁止不利于被告人的类推解释
      • 4，处罚的明确性（明确的罪行推定）
        • 没有明确的犯罪构成就没有犯罪
          • 罪犯成立条件要明确
            • 犯罪成立条件再明确也需要解释
              • 既然立法者规定的刑法条文不明确，那么人们就要通过自己的进一步分析来找到令自己满意的答案。刑法上的所有概念（除了数字概念），理论上都进一步将其做了具体化的规定，这种规定就是立法解释，司法解释和学理解释 桶川跟踪狂杀人事件
        • 没有明确的刑罚就没有犯罪
          • 法定刑要明确
            • 法定刑必须规定特定的刑种和刑度，禁止绝对不定期刑。一度，《法国刑法典》规定了绝对确定的法定刑，法官只能选择适用还是不适用，没有自由裁量的余地，这就杜绝了法官任意裁判的可能性。但是，世界上没有两片相同的树叶，也没有两片相同的树叶，也没有两个相同的案件。同样都是故意杀人，出于义愤而杀人，甚至是大义灭亲，为民除害的动机杀人，与动机特别恶劣的杀人就不一样，应在全面考察犯罪的事实，性质，情结和对社会危害程度的基础上，结合被告人的主观恶性，人身危害性，社会治安状况
        • 刑法性质要求刑法学应当是最精确的法律科学
    • 罪行法定的实质侧面
      • 禁止处罚不当处罚的行为
        • 犯罪化与非犯罪化是此消彼长的关系，二者都是以行为性质，客观危害的变化为根据。从长期来看，一个国家不可能一直实行犯罪化，犯罪总量应该
      • 禁止不均衡的，残虐的刑罚
  • 平等适用刑法原则
    • 定罪平等
    • 量刑平等
    • 执行刑罚平等
  • 罪行相适应原则
    • 确定了刑罚的标度或者尺度
• 刑法的其他基本原则
  • 罪责自负原则
  • 主客观相统一原则