民法的渊源

民法是法律的存在形式，民法的直接渊源从宪法的民事规范、民事基本法、民事单行法、综合性单行法、国务院制定的有关法规等方面的内容。间接渊源从习惯和法理两方面作介绍。

民法的渊源

• 定义
  • 法律的存在形式：法官判决的规范依据
    • 直接渊源：专门国家机关经由一定程序制定并颁布实施的，具有成文法外观的法律表现形式——制定法，如宪法、法律、行政法规、地方性法规等
    • 间接渊源：未经国家专门制定，本不具备法律的效力，但一经国家专门认可，就可以作为法律调整社会关系的规范，如民事习惯；可以起到规范功能的案件处理先例，如判例；可以指导规范形成的原则，如法理
• 直接渊源
  • 宪法中的民事规范
  • 民事基本法
    • 大陆法系国家，民事基本法一般是民法典
    • 民法典是按照一定逻辑体系集中编纂民法规范的民事立法文件。民法典是民法的最高形式，它以逻辑严密、体系完备、条文众多为特点，具有权威性和稳定性，历来享有市民社会大宪章的美誉
  • 民事单行法
    • 民事基本法以外的，支队所调整的专门性民事关系而制定的民事法律
  • 综合性单行法
    • 针对待调整的特殊社会关系领域，而制定的由民事法律规范、行政法律规范、经济社会法律规范甚至刑事法律规范综合体
  • 国务院制定的有关法规
    • 根据宪法、法律赋予的行政立法权制定或批准其各部委制定行政条例、办法、措施、决议，以及对法律作出具有行政执法解释性质的实施细则
  • 地方性法规、自治条例、单行条例、规章、措施、办法等
    • 其空间效力仅限于本地方行政区划内
  • 最高人民法院出台的指导性文件
    • 对已有的法律渊源的具体化。是有关法律渊源效力的延伸，因此它既不能肆意解释，也不能无中生有，单独发挥法律渊源的效力
• 间接渊源
  • 习惯：既为民法的补足渊源，其适用也就需要把握好以下条件
    • 需查明确有该习惯之存在，主张者须对该习惯之存在负举证责任
    • 该习惯须得到社会一般人之确信和遵守，此为援用习惯法判案的主观条件
    • 该习惯须不违反民法的基本原则
    • 制定法对习惯须无明文规定
  • 法理