《国际私法》全书知识大纲，期末救急

国际私法在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。由于涉外因素又称国际因素，民法和商法在西方传统上称为私法，国际私法因而得名。为广义的民法可以包括商法，各国民法和商法互相歧异的情况，法律术语称为民法的抵触或民法的冲突，或称法律的抵触或法律的冲突，因此长期以来这一部门法被称为法律抵触法或法律冲突法。

国际私法

• 基本理论
  • 冲突规范与准据法
    • 定义：
    • 结构：范围+系属+关联词
    • 冲突规范类型
      • 单边：系属直接规定适用某国法律的规范
      • 双边：系属含有一个抽象连结点，结合案情才能确定准据法的冲突规范
      • 选择适用
        • 有条件选择适用
        • 无条件选择适用
      • 重叠适用：系属有两个或两个以上且须同时使用的连结点，来确定准据法
    • 区际法律冲突和准据法的确定
      • 准据法
        • 定义：经冲突规范指定援用来确定具体民商事法律关系当事人的权利义务关系的特定实体法
  • 适用冲突规范的五大制度
    • 定性|识别
      • 定义：法院对案件性质认定的过程
    • 反致
      • 定义：法院在根据冲突规范确定准据法的过程中，没有援用外国实体法，而是接受外国冲突规范援引，最终适用本国/第二国/第三国/第四国的实体法来处理案件
      • 类型
        • 直接反致
        • 间接反致
        • 转致
        • 包含直接反致的转致
    • 外国法的查明
      • 定义：
      • 查明主体
        • 当事人选的：当事人查明
        • 审案机关：法院、仲裁机构、行政机关等查明
      • 无法查明
        • 认定
          • 当事人查明：当事人在指定期限无正当理由未提供
          • 审案机关查明：用尽各种可能的途径无法查明或该国法律没有规定
        • 后果
          • 适用中国法
          • 法院无义务查明
      • 对外国法有异议的解决处理：由审案机关审查认定
    • 公共秩序保留
      • 定义：法院发现根据冲突规范本应适用的外国法，会与法院地国的重大利益、基本政策、道德观念、法律原则相抵触，而排除其适用的一种保留制度
    • 法律规避|法律诈欺|诈欺设立连结点
      • 定义：当事人为了逃避本应适用的实体法，故意制造条件，改变冲突规范的连结点，而适用了对其有利的另一国实体法的行为
      • 构成要件
        • 主观：当事人故意
        • 客观：规避行为已经完成
        • 对象：规避本应适用的法律
        • 行为方式：人为制造或改变一个或几个连结点
      • 直接适用中国法：劳动者权益保护、食品或公共卫生安全、环境安全、外汇管制等金融安全、反垄断反倾销、应当被认定为强制性规定的其他情形
• 国际民商事法律适用
  • 原则性规定
    • 意思自治：只有法定允许当事人意思自治的，当事人的法律选择才有效。且法律适用中的意思自治不受实际联系原则的限制（法律另有规定除外）