柏浪涛刑法犯罪论

犯罪未遂：区分预备阶段与实行阶段的标准：“着手”——行为对法益造成现实紧迫的危险；未遂犯与不能犯。

犯罪论

• 犯罪形态
  • 犯罪预备
    • 1、以贩卖为目的，在网上订购毒品， 付款后尚未取得毒品就被抓获——犯罪预备 收到货但是还没联系到买家——犯罪预备 收到货联系到买家被抓获——犯罪未遂 把东西寄出去，但是人家没给他打钱——犯罪既遂（贩卖毒品既遂不要求收到钱） 着手——联系到买家 既遂——把东西寄出去（不要求收到钱）
  • 犯罪未遂
    • 区分预备阶段与实行阶段的标准：“着手”——行为对法益造成现实紧迫的危险
      • 寄毒药收到或者打开是着手，寄炸弹寄出是着手
    • 未遂犯与不能犯
      • 区分标准：行为是否具有侵害法益的危险性
        • 未遂犯和不能犯是围绕有没有危险，而着手是围绕危险达到什么程度
      • 判断的时候应该联系、发展、全面的判断，在时间和空间两个维度进行判断
        • 空间维度
          • 小芳每晚10点上床，狗蛋朝小芳床上连开10枪结果没有打中——给小芳构成了危险，故意杀人罪未遂
          • 狗蛋欲强奸小芳，看到床边有一双绣花鞋，结果一上床发现是个男的——狗蛋构成强奸罪未遂
          • 张三想杀李四，距离李四100米元朝李四开枪，枪射程范围最大是90,——有危险，杀人未遂（两个人可以移动）
        • 时间维度
          • 张三想要杀李四，把李四捂死，结果发现李四在张三之前3秒钟刚去世——有危险，故意杀人未遂
          • 有明显时间间隔，死后20分钟——对象不能犯未遂，无罪处理
  • 犯罪中止
    • 1、例题区分 甲想杀乙，乙说：是丙逼我把你家老汉推下粪池的，甲信以为真放开乙——甲成立故意伤害罪犯罪中止 甲想杀乙，乙说：甲父不是自己重伤的，而是丙重伤的，甲信以为真，松开乙——甲属于真正的认识错误，主观上认为特定对象不存在，只能是未遂，实际上特定对象存在。
    • 犯罪中止成立条件
      • 自动性（区分犯罪中止和犯罪未遂）
        • 客观条件（前提条件），具有继续犯罪的可能性
          • 判断标准：既不是看主观也不是看客观，而是从社会一般人的看法，看在当时的情形下能不能继续犯罪
        • 主观条件（主体条件）：具有放弃犯罪的主动性
          • 认识错误
            • 判断步骤
              • 先看能不能继续犯罪
                • 再看有没有认识错误
                  • 有认识错误：主观怎么想就怎么定
                  • 没有认识错误：根据社会一般人看法
              • 主观题考试
          • 小偷偷东西，结果听到脚步声，以为是主人，溜走，实际上那是邻居的
            • 小偷以为自己不能犯罪，溜走——犯罪未遂
      • 客观性
      • 有效性（区分犯罪中止和犯罪既遂）
        • 没有发生危害结果
        • 发生了危害结果
          • 可能的有效措施
          • 实际的有效措施
            • 行为模型
              • 犯罪行为——中止行为（防止措施）——介入因素——危害结果发生
          • 模型
            • 张三杀乙，见乙痛苦欲送医，结果在送医途中遭遇车祸，乙不救身亡——张三构成故意杀人罪的中止
            • 张三杀乙，见乙痛苦欲就医，结果在送医途中因为自己违章驾驶，导致乙遭遇车祸不救身亡——张三构成故意杀人罪的犯罪中止，交通肇事罪，数罪并罚
    • 犯罪中止处罚
      • 损害结果：这里的损害结果是先前犯罪行为导致的损害结果，不包括中止抢救行为导致的损害结果
        • 模型
          • 张三杀害小芳后悔，送往医院途中，遭遇车祸小芳死亡——损害结果是前面杀害小芳导致重伤的结果，而不是车祸结果
          • 张三想要杀害小芳，给小芳投毒，但是毒药在30分钟后发作，张三后悔，想要把小芳送往医院，结果送医途中遭遇车祸不幸身亡——张三故意杀人罪没有造成损害结果
  • 犯罪既遂
    • 1、警察设置陷阱，犯罪人往里面跳，犯罪人只能是未遂，不能既遂。 2、组织、领导、参加黑社会性质组织犯罪，就参加而言，并非一参加就既遂，而是在恐怖组织中实施了一定的犯罪行为，危害了公共安全，才构成既遂 3、抢夺到20万元假币，具有消极价值，根据非法交易行情，大约价值在2000元左右，“数额较大”构成既遂 4、受贿罪既遂标准，不要求国家工作人员取得财物所有权 行贿罪既遂标准：国家工作人员客观上接收（占有）了财物 5、诈骗罪既遂标准：取得控制财物，实现非法占有目的 如果诈骗人没有收到被害人的财物，属于未遂 6、抢夺罪既遂标准：取得控制财物，也即将财物置于自己控制之下 7、挪用公款罪既遂：只要有挪出的行为就构成
    • 判断犯罪既遂
      • 既遂结果是实害结果，而非危险结果
      • 因果关系
      • 发生阶段
    • 终局形态
      • 客观上：犯罪行为彻底结束
      • 主观上：犯意彻底结束
      • 主观题考试
    • 主观题作答
      • 常见的既遂
        • 绑架罪既遂：把合格人质绑到手
        • 拐卖妇女儿童罪
          • 有拐的行为
            • 拐到手
          • 没有拐的行为
            • 卖出去
        • 取得型财产犯罪
          • 转移占有
            • 破坏主人占有
              • 成立
            • 建立自己的占有
              • 既遂
        • 职务犯罪
          • 贪污罪
            • 建立自己的占有
              • 注意：不要求所有权
          • 受贿罪
            • 收到钱
              • 不要求使用，不要求所有权
      • 主观题考试
    • 模型
      • 张三捅了10刀后，离开现场一小时后忽然想起来自己的刀还忘在现场，又回去拿，结果发现丈夫还没有死，又把丈夫救活
        • 故意杀人罪未遂，不成立犯罪中止
      • 妻子给丈夫投毒，毒药在一小时后发作，不愿意在现场等，去到院子里，等了一个小时，结果发现丈夫还没有死，就把丈夫救活了（不管说是在院子里还是在现场等）
        • 第一个节点有没有呈现终局形态，客观上犯罪行为彻底结束，但是犯意没有彻底结束，故意杀人罪犯罪中止
• 共同犯罪
  • 共同犯罪的本质
    • 违法是连带的，责任是个别的
      • 常在责任年龄，责任能力做文章
      • 期待可能性
        • 张三借车往外地运毒，销赃活动妨碍了司法机关的追赃，不具有期待可能性，不能定罪
      • 犯罪过失（咖啡案）
  • 共同正犯（共同实行犯）
    • 违法的连带性（行为人对违法事实具有贡献）
      • 客观上：参与行为
      • 主观上：参与意识
  • 间接正犯
    • 间接正犯A与教唆犯a共同特征：引起他人制造违法事实，但是间接正犯多了：支配力
    • 成立条件：对实行者具有支配力
      • 强制手段
      • 欺骗手段
        • 模型
          • 医生给护士毒药给病人注射，护士不知情 护士——医疗事故罪 医生——故意杀人罪的间接正犯
          • 甲让乙朝穿衣镜开枪让乙毁坏财物，其实穿衣镜后面还有丙，甲是为了杀死丙指使乙开枪 乙——故意毁坏财物罪，过失致人死亡罪，想象竞合择一重罪 甲——故意毁坏财物罪（对乙没有形成支配力），故意杀人罪间接正犯（对乙形成支配力），想象竞合择一重罪
      • 法律规定的要素
        • 有身份者利用他人无身份的行为（警察教唆保洁员刑讯逼供案件)(126页）
          • 模型
            • 警察指使保洁员刑讯逼供 保洁员——故意杀人罪，警察故意杀人罪教唆犯（没有形成支配力，不能定间接正犯） 警察——刑讯逼供罪间接正犯（不能认为是刑讯逼供罪教唆犯，因为实行犯身份不符合，所以只能上升一个台阶定刑讯逼供罪的间接正犯）；保洁员——刑讯逼供罪帮助犯（帮助犯不要求有身份）
            • 事后转化型抢劫可以认定为身份：甲犯盗窃罪后被主人追赶，甲让路人乙打主人 1、乙——故意伤害罪；甲——故意伤害罪教唆犯 2、甲——事后转化型抢劫间接正犯（不构成教唆犯）；乙——事后转化型抢劫帮助犯（帮助犯不要求身份）
  • 教唆者、帮助者最终具有违法性必须具备的条件
    • 1、甲教唆赵某入户抢劫，但是赵某接受教唆后实施拦路抢劫，甲是抢劫罪的教唆犯——正确 入户盗窃属于抢劫罪的情节加重犯，情节加重犯可以包容评价为基本犯 2、帮助犯未遂：帮助犯首先成立犯罪了，而且实行者也已经到了实行阶段，实行者由于意志以外的原因未得逞。 张三帮助李四盗窃，结果李四盗窃的时候被主人抓了——张三属于盗窃罪帮助犯未遂 张三帮助李四盗窃，给了张三一把钥匙，结果张三家门是开着的——张三属于盗窃罪帮助犯未遂 乙要杀丙，甲为乙提供毒药，乙拿着毒药去丙家路上，又扔掉毒药，未着手实行犯罪。——帮助者成立犯罪预备 3、帮助未遂。帮助必须行为连接到（作用于）正犯的违法行为上 如果没有连接到正犯行为的危险流，属于帮助未遂，不是帮助犯未遂不成立帮助犯，不成立犯罪，也不是犯罪未遂
    • 必要条件（前提条件）：实行者制造了违法事实
      • 如果实行者没有违法性，那么教唆者帮助者也没有违法性 注意：1、教唆者帮助者不是未遂 2、不能说实行者无罪，那么教唆者帮助者就无罪 3、不能说，只要实行者有违法性，那么教唆者帮助者有违法性
    • 充分条件：教唆者、帮助者对实行者的行为具有贡献
      • 教唆：引起
        • 引起
          • 违法阶层
            • 模型
              • 甲教唆乙去杀狗蛋，乙早有此意——没有引起
              • 甲找杀手杀丙，杀手乙和老大爷起了争执，把老大爷杀了，对于这个案件甲要不要负责 1、先分析实行者乙——故意杀人既遂（老大爷）；故意杀人犯罪预备（丙） 2、甲——故意杀人罪犯罪预备教唆犯（丙）；对于杀死老大爷无需负责
                • 注意杀手乙杀死老大爷，不是甲教唆的，甲无需对于杀死老大爷负责 注意对比案件：如果杀手乙是过失，也就是打击错误杀死老大爷，此时甲要对杀死老大爷负责（1）具体符合说——对于老大爷是过失致人死亡罪（2）法定符合说——对于老大爷是故意杀人罪既遂
        • 故意
          • 责任阶层：能不能谴责教唆者 （看故意为之还是过失）
            • 模型
              • 爸爸对儿子说总有一天会把村长杀了，儿子问为什么，因为把妈妈糟蹋了，结果儿子把村长杀死了 爸爸——不构成故意杀人罪的教唆犯，过失为之
        • 故意教唆他人制造一个故意犯罪
          • 第一个故意：教唆犯的成立条件
            • 教唆犯头上安的罪名只能是故意犯罪
              • 交通肇事罪教唆犯——说法错误
            • 间接正犯头上安的罪名只能的故意犯罪
              • 医生构成医疗事故罪间接正犯——说法错误
          • 第二个故意：教唆犯和间接正犯的区分标准
            • 故意的犯罪事实——教唆犯
              • 甲跟乙说，前面是张三，开枪打他 甲——故意杀人罪教唆犯
            • 过失的犯罪事实——间接正犯
              • 甲看到乙在打猎，骗乙说前面是野熊，开枪，实际上前面是张三 甲——故意杀人罪的间接正犯（有欺骗） 乙——过失致人死亡罪
        • 故意教唆、帮助他人故意犯罪——教唆犯，帮助犯。故意教唆、帮助他人过失犯罪——间接正犯
      • 帮助：促进
        • 违法阶层
          • 帮助行为本身具有可能的促进作用
            • 甲想去盗窃，乙提供一把根本没法用的钥匙——不构成帮助犯
            • 乙找师傅配钥匙，师傅配了一把根本没法用的钥匙——不构成帮助犯
          • 帮助行为连接到（作用于）正犯的违法行为上——（如果没有连接到正犯行为的危险流，属于帮助未遂，不成立帮助犯，不成立犯罪，也不是犯罪未遂）
            • 乙拿着有用的钥匙结果去甲家路上被小偷偷了——不构成帮助犯
            • 乙拿着钥匙想要放进甲的信箱，结果放错放到了丙的信箱——不构成帮助犯
          • 帮助犯的既遂问题（看促进帮助到哪个阶段）
            • 乙把钥匙给甲，甲去盗窃时忘记带钥匙，自己盗窃既遂——乙盗窃罪预备，帮助行为只帮助到预备阶段
            • 乙把钥匙给甲，甲去盗窃时，发现张三家门开着——乙盗窃罪犯罪预备，只帮助到预备阶段
            • 乙把钥匙给甲，甲用这个钥匙开门，结果钥匙卡在里面了，甲用脚踹开门偷东西——乙盗窃罪未遂（已经着手，未遂中止既遂里面选，既遂的话需要有实际贡献，但是没有实际贡献，也没有中止，因此只能是未遂）
        • 责任阶层
          • 第一个故意：故意帮助（不能是过失帮助）
            • 甲想要盗窃小芳，让乙望风，乙不答应，甲骗乙说要去强奸小芳，乙答应帮助望风 乙不构成盗窃罪的帮助犯（没有帮助盗窃的故意） 乙最起码可以定非法侵入住宅罪的帮助犯
            • 甲让乙在自己抢劫的时候望风，结果甲去的时候屋里面没人，实施的是盗窃 1、抢劫罪的预备阶段：甲抢劫罪犯罪预备；乙抢劫罪犯罪预备帮助犯 2、实行阶段：甲盗窃罪犯罪既遂；乙盗窃罪帮助犯（客观上实施了帮助盗窃的行为，主观上帮助抢劫的故意可以包容评价为盗窃）
          • 第二个故意：故意犯罪（帮助犯和间接正犯的区分）
            • 故意的犯罪事实——帮助犯
            • 过失的犯罪事实——间接正犯
              • 甲想打猎，把王五看成野熊，张三知道那是王五还为其提供子弹——张三故意杀人罪间接正犯（有帮助）
        • 中立的帮助行为（出租车司机知道他人去杀人还把他运过去，成立帮助犯）
          • 明确知道
          • 起到实质性的促成
  • 共同犯罪的特殊形式
    • 承继的共同犯罪
      • 1、时间上，承继的共同犯罪只存在于犯罪既遂前，犯罪既遂以后加入的属于窝藏罪 诈骗、敲诈勒索之类犯罪中，前者前行为人实施了欺骗、恐吓行为之后，后行为人只是参与接受财物的，应认定为承继的帮助犯 在抢劫罪中，前行为人实施暴力胁迫行为后，后行为人参与了取走财物的行为的，后行为人成立抢劫罪承继的共同犯罪。 （1）甲抢劫丙，保住丙，此时乙参与进来，在丙身上抢走钱包，递给甲，乙的行为构成抢劫罪承继的共同犯罪（自己总结：在行为人实施暴力的情下拿走财物——承继的共同犯罪） （2）甲抢劫丙，将丙打晕，此时乙参与进来，在丙身上掏走钱包给甲。乙成立抢劫罪承继的帮助犯（自己总结：前一行为人已经停止实施暴力行为，拿走财物——承继的帮助犯）
      • 真题总结
        • 责任承担
          • 抢劫行为，被害人死于前行为人的暴力——后参加者无因果关系，不需要承担责任
          • 抢劫行为，被害人死于后行为人的暴力——前行为人和后行为人均成立抢劫罪致人死亡
          • 抢劫行为，两个人都有暴力，无法查明致命的一脚是谁踢的——死亡结果由前一行为人负责
        • 案件情形
          • 抢劫罪
            • 前人实施暴力胁迫等行为之后，后行为人参与了取走财物的行为，后行为人成立抢劫罪的承继的共同犯罪
          • 结合犯
            • 后行为人仅参与后一犯罪，不构成结合犯，仅成立后一犯罪
              • 甲绑架后没能要到钱，决议撕票，此时乙参与进来，乙仅成立故意杀人罪
              • 甲拐卖妇女，到手后与乙一起强奸，乙仅成立强奸罪
      • 主观题考试
        • 时间上的中途参与
          • 终局形态
            • 终局之后参与可能情形
              • 帮人：窝藏罪包庇罪
              • 帮犯罪赃物：掩饰隐瞒犯罪所得罪
              • 帮证据：帮助毁灭伪造证据罪
            • 终局之前参与——承继的共犯
        • 主观题
    • 片面的共同犯罪
      • 1、甲知道乙计划前往丙家抢劫，为帮助乙取得财物，暗中先赶到丙家，将丙打晕后离去。乙来到丙家，发现丙已昏迷，以为是丙疾病发作晕倒，遂从丙家中取走价值5万元财物 肯定说认为，根据部分实行全部负责，甲构成抢劫罪，乙构成盗窃罪 否定说认为，不能应用部分实行全部负责原理，甲打伤丙构成故意伤害罪。 但是肯定说否定说都认为，甲构成乙盗窃罪的片面的帮助犯。
      • 片面帮助
        • 乙（片面帮助者）和甲是共同犯罪，甲和乙不是共同犯罪——只能单向说
      • 片面教唆
      • 片面实行（观点展示143页）
        • 多数观点：乙（片面实行犯）跟甲构成共同实行犯，甲跟乙不构成
        • 少数观点：乙跟甲不构成共同犯罪，乙单独定罪
  • 共同犯罪的结合问题
    • 共同犯罪与身份犯
      • 先看谁是实行者，而不是谁是有身份者
        • 张三拿假文件去审核部门去审核，审核部门明知是假的还给他通过，张三拿着假的资料去发放部门 张三是实行犯——诈骗罪 审核部门——诈骗罪帮助犯
        • 投保人和保险公司经理（国家工作人员）内外勾结骗取保险金 1、投保人——保险诈骗罪；经理——保险诈骗罪帮助犯 2、经理——贪污罪实行犯；投保人——贪污罪帮助犯 想象竞合择一重罪处罚
      • 例外：贪污罪和职务侵占罪，司法解释规定，按照身份地位高的定罪——贪污罪
      • 主观题
    • 共同犯罪与不作为犯（不作为犯可以理解为一种身份）
      • 只有有身份的才能构成实行犯
      • 作为义务的判断：先行行为导致被害人陷入危险状态，就有救助的义务（人身和财产都要救助）（在场，如果不在场的话，就没有救助的义务）
      • 模型
        • 小芳不想再照顾自己的老公，让狗蛋把自己的老公扔到河里去 小芳——遗弃罪实行犯（遗弃罪本身不要求履行义务） 狗蛋——遗弃罪帮助犯
        • 老公遭遇第三者强吻，妻子在旁边看着无动于衷 第三者——强制猥亵罪 妻子——强制猥亵罪不作为的帮助犯
    • 共同犯罪与实行过限
      • 1、教唆犯与实行过限 甲教唆乙杀丙，结果丙杀死了丁 对于教唆犯甲——打击错误，观点展示 具体符合说：对丙构成故意杀人未遂，对丁构成过失致人死亡罪，想象竞合择一重罪（故意杀人未遂） 法定符合说：对丙构成故意杀人未遂，对丁构成故意杀人既遂，想象竞合择一重（故意杀人既遂） 所以不能单纯说成立故意杀人未遂，只是其中一个结论 2、帮助犯与实行过限 甲乙丙打算“狠狠教训”（故意伤害）一下丁，甲望风，乙和丙直接把丁杀死 对于帮助犯甲，对于死亡结果要不要负责？ 客观上，甲的行为帮助了乙丙危险流的实现 主观上，甲对于被害人的死亡具有预见可能性，有过失 因此，甲的帮助行为同时触犯了故意伤害罪和过失致人死亡罪，由于法律规定了故意伤害致人死亡这一结果加重犯，对甲按照故意伤害罪致人死亡（帮助犯）处理
      • 作为
        • 共同正犯：客观上要有违法行为，主观上要有违法意识
        • 教唆犯：故意引起他人制造一个故意犯罪
        • 帮助犯：故意帮助他人制造一个故意犯罪
      • 不作为
        • 有没有阻止义务——判断先行行为
      • 主观题
    • 共同犯罪与认识错误
    • 共同犯罪与犯罪形态
• 罪数
  • 1、我国刑法中的结合犯 拐卖罪+强奸罪=拐卖罪（不包括强制猥亵罪） 绑架罪+故意杀人罪=绑架罪 绑架罪+故意伤害致人重伤死亡=绑架罪（不包括故意伤害致人轻伤罪） 组织运送他人偷越国边境罪/走私、贩卖、运输、制造毒品罪+妨害公务罪=前罪 交通肇事罪+遗弃罪（逃逸）=交通肇事罪 提供虚假证明文件+索取或者非法收受他人财物=提供虚假证明文件罪 2、引诱幼女卖淫后，又容留该幼女卖淫——引诱幼女卖淫罪+容留卖淫罪，数罪并罚 3、持有、使用假币罪中的假币均指伪造的货币，不包括变造的货币 使用变造的货币，触犯诈骗罪的，——以诈骗罪论处 使用伪造的货币购买商品，又触犯诈骗罪的——使用假币罪和诈骗罪想象竞合 4、例题：丙以诈骗手段骗取李某名画，李某发觉受骗，要求丙退还，丙施以暴力迫使李某放弃——丙构成诈骗罪与抢劫罪（吸收犯） 李某只遭受一份财产损失，丙只获得一份好处，没有必要数罪并罚 引申：甲去乙家偷他家的狗，第二天看到乙发布悬赏广告，就拿着狗去乙家。构成盗窃罪与诈骗罪，也没有必要数罪并罚 5、乙醉酒驾驶机动车，不慎撞死行人张某，成立危险驾驶罪与交通肇事罪——重罪吸收轻罪 乙醉酒驾驶机动车，因为闯红灯撞死行人张某，成立危险驾驶罪与交通肇事罪——数罪并罚
  • 法条竞合与想象竞合
    • 区别：触犯的必然性
    • 动态变化
      • 法定刑不符合比例原则
      • 一般法条与特殊法条犯罪形态不一致
  • 结合犯
    • 结合犯与结果加重犯相同点：都是法律规定的特殊产物，都是法定升格条件
      • 我国刑法中的结合犯看课本160页
    • 结合犯与结果加重犯不同点：结果加重犯是一个行为，结合犯是两个行为
• 主观责任阻却事由
  • 责任年龄
    • 司法解释规定，14—16周岁的人实施盗窃、诈骗、抢夺后，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证，当场使用暴力或者以暴力相威胁，不定事后转化型抢劫。 如果暴力将被害人打成重伤或死亡，定故意伤害罪或故意杀人罪，负这些罪的刑事责任
    • 14-16周岁对另外两个法律拟制来的抢劫罪要负责（1）携带凶器抢夺定抢劫（2）聚众“打砸抢”中定抢劫
  • 责任能力
    • 1、限定责任能力或相对责任能力，是指尚未完全丧失辨认或控制能力的精神病人 2、又聋又哑的人和盲人，具有完全责任能力，应当负刑事责任，可以从轻、减轻或者免除处罚。
    • 行为与故意同时存在原则
    • 例外
      • 想A犯A，不忘初心（甲想杀乙，明知自己有病理性醉酒史，后故意杀乙）——构成故意杀人罪既遂
      • 想A犯B，忘了初心（甲想强奸乙，故意使自己陷入无责任能力状态下，后实施抢劫行为）——强奸构成犯罪预备，抢劫行为不负刑事责任
  • 违法认识可能性
    • 1、法律认识错误 原则上不影响定罪量刑 例外，如果连认识的可能性都没有，不构成犯罪（请教有权机关） 2、事实认识错误 事实认识错误可以排除犯罪故意。有可能连犯罪故意都没有了(例如，以为自己走私的是普通物品，没想到走私的是淫秽物品，不构成走私淫秽物品罪） 3、推导错误 不影响定罪量刑，因为是法官进行推导的 比如以为拖拉机不是刑法133条规定的机动车
    • 也就是法律认识错误
      • 天津老太婆是事实认识错误
      • 工商局答复不是犯罪，结果犯罪，没有违法认识可能性
  • 期待可能性
• 主观责任要件
  • 犯罪故意
  • 犯罪过失
    • 1、疏忽大意的过失与意外事件区别：看有没有结果预见可能性 客观上看认识条件和环境 主观上看行为人的认识和预见能力 2、应当预见的结果不是泛指一切可能的危害结果，而是具体过失犯罪中作为构成要件的危害结果。
    • 危害行为
    • 危害结果
    • 因果关系
    • 再看有没有过失，如果过失都没有属于意外事件
      • 丈夫朝人群中仍农药瓶-犯罪过失 丈夫往后院封闭的猪圈扔毒药小偷喝了口死亡-不是危害行为
  • 无罪过事件
  • 事实认识错误
    • 同一犯罪构成内的错误（侵害法益相同）（具体的错误）
      • 对象错误
        • • 直接故意+身份认识错误
            • 注意对比：如果想去偷价值30万元财物，实际上偷到了3000元财物，司法解释规定：一方面对于30万元未遂，另一方面3000元财物既遂，想象竞合择一重（张明楷老师对于这里认为只评价3000元财物即可）
          • 间接故意+身份认识错误
          • 故意杀人既遂
      • 打击错误
        • • 过失或意外事件
            • 观点展示：具体符合说，法定符合说（87页）
              • 具体符合说:实事求是
              • 法定符合说：严惩凶手
      • 判断是对象错误还是打击错误
        • 对实害对象及实害结果持何种心理
          • 过失或意外事件
            • 打击错误
          • 直接故意或间接故意
            • 对实害对象的身份有没有认识错误
              • 有——对象错误
              • 无——没有任何事实认识错误
      • 题目考察（必须看）
        • 对象错误和打击错误的考察
          • 隔离犯
            • 往411寄毒药，结果快递员送错了——打击错误
              • 寄炸弹寄出是着手，寄毒药收到是着手
              • 快递员无罪，投毒罪故意犯罪预备
            • 往411寄快递，结果自己填写单子的时候写成了417——打击错误
            • 往411寄快递，结果411提前搬离，被后来入住的王五吃了——对象错误
          • 共犯
            • 雇杀手杀张三，结果杀手把李四杀死，这种情况下，杀手——对象错误，雇主（教唆犯）——打击错误
              • 具体符合说
                • 杀手：故意杀人罪既遂，故意杀人罪预备，想象竞合择一重
                • 雇主：故意杀人预备，过失致人死亡罪，想象竞合择一重
              • 法定符合说
                • 杀手一样
                • 雇主：故意杀人预备，故意杀人既遂（拟制），想象竞合择一重
        • 打击错误和偶然防卫的结合（猪队友案件）
          • 甲和乙合谋杀丙，甲从前面杀，乙从后面杀，结果丙闪开，甲把乙捅死，事实证明即便甲不捅死乙，乙也会捅死甲
            • 先判断打击错误
              • 具体符合说
                • 甲故意杀人未遂，过失致人死亡，择一重
              • 法定符合说
                • 甲对乙故意杀人既遂，对丙故意杀人未遂，想象竞合择一重
            • 再判断偶然防卫
              • 结果无价值论
                • 无罪+正当防卫
              • 行为无价值论
                • 无罪
      • 因果关系错误
        • 狭义因果关系错误
          • 孙悟空给有毒人参果给猪八戒，没想到猪八戒噎死——没有因果关系，故意杀人未遂
        • 结果的推迟发生（事前故意）
          • 多数观点：多因一果，定故意杀人罪既遂
          • 以为把人杀死了，结果毁尸灭迹活活烧死（介入因素三标准）
          • 扔到河里（处理意见观点不同）
            • 叠加关系
              • 有因果关系
            • 阻断关系
              • 没有因果关系
          • 抛尸抛到雪堆里
            • 叠加关系
        • 结果的提前实现
          • 着手的判断
          • 想把人活埋死，结果扔下坑的时候头扭断而死（判断着手行为，对法益产生现实紧迫的危险）
        • 主观题作答
    • 不同犯罪构成间的错误（侵害法益不同）（抽象的错误）
      • 包容评价思维（A与A+B)
        • 盗窃罪与盗窃枪支罪
          • 定盗窃罪
        • 共同犯罪，在共同犯意内成立共同犯罪
        • 无法查明的案件中，可以用包容评价思维来处理
          • 因果关系考察
          • 包容评价里考察
      • 常见情形（必须要看）
        • 人身犯罪
          • 故意伤害罪A故意杀人罪A+B
          • 强制猥亵和强奸罪
          • 非法拘禁和绑架
          • 非法拘禁和拐卖妇女儿童
          • 拐骗儿童和拐卖儿童
        • 财产犯罪
          • 抢劫罪
            • 暴力
              • 抢夺罪
                • 盗窃
                  • 侵占
            • 胁迫
              • 敲诈勒索
          • 职务侵占
            • 盗窃、诈骗、侵占与职务侵占（贪污罪）
          • 挪用公款罪和贪污罪（非法占有目的）
• 客观违法阻却事由
  • 正当防卫
    • 1、龙哥于海明案件分析： 龙哥和于海明在夺刀的过程中将龙哥砍死——正当防卫，不过当 龙哥跑，于海明追，这时候如果于海明把人砍死——防卫过当（虽然时间条件符合，但是限度条件不能和前面夺刀过程中一样）（砍伤砍成重伤不过当，但是砍死就过当） 龙哥躺在地上，于海明还砍——事后防卫（时间条件都不符合了） 2、讨论一个行为是不是正当防卫，前提是该行为是“犯罪行为”。 乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，两车并行时摩托车撞倒护栏，弹回与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡，乙不构成正当防卫 3、侵害社会法益的时候不能进行正当防卫，比如邻居在家中卖淫、偷越国边境的行为都不能进行正当防卫。
    • 起因条件：制止不法侵害
      • 可以制止故意的不法侵害，也可以制止过失的不法侵害
        • 张三和李四去打猎，张三把王五当做熊正要开枪射击，李四看到后喊王五，王五听不到，李四情急之下朝张三的腿上开枪，结果王五获救——过失的不法侵害
      • 假想防卫：主观以为有不法侵害，客观上没有——排除犯罪故意，有过失定过失犯罪，没有过时定意外事件
    • 时间条件：不法侵害正在进行
      • 正在进行包括：紧迫、缓和
      • 开始：法益面临比较紧迫的危险
        • 可以不等到着手，开始的时间点可以早一点
      • 结束：法益面临的危险已经彻底解除
        • 不能根据事后诸葛亮的态度来看待问题
        • 龙哥跑，于海明拿刀去砍——防卫适时，怕龙哥拿别的武器来伤害自己
        • 妇女把想强奸她的人弄到粪坑里，刚想爬上来，妇女一脚踢他下去，然后被淹死在粪坑里——不属于正当防卫
    • 意思条件：防卫者是否需要防卫意思
      • 偶然防卫
        • 先判断是否是偶然防卫：客观上制止了不法侵害，主观上没有认识到这一点
        • 然后再进行观点展示
          • 结果无价值论
            • 无罪+正当防卫
          • 行为无价值论
            • 无罪（不会奖励为正当防卫）
    • 对象条件：不法侵害者本人
    • 限度条件：必要性和相当性
      • 必要性是第一位标准，相当性是第二位标准
        • 歹徒想要进行强奸，寡妇给他做了一个毒包子给他吃，必要性，构成正当防卫
      • 相当性：爬坡原则，伤害越大，反抗可以更多
  • 紧急避险（66页）
    • 1、紧急避险不要求具有避险意志（避险意图、避险动机） 避险意志可以与侵害意志并存，不是对立排斥关系 2、紧急避险的“正在发生”与正当防卫“正在进行”紧迫程度不同，紧急避险程度低，正当防卫程度高一些。
    • 紧急避险
      • 自然灾害，野生
        • 为躲避危险而损害第三人
          • 攻击性紧急避险
        • 反击危险源
          • 防御性紧急避险
      • 人的不法侵害
        • 为躲避危险而损害第三人
          • 攻击性紧急避险
        • 反击危险源
          • 正当防卫
    • 正当防卫和紧急避险的关系
      • 防御性紧急避险是A，正当防卫是A+B ，B是指不法性
      • 攻击性紧急避险是A，正当防卫是B
    • 内部问题
      • 对正当防卫不能进行正当防卫
      • 对紧急避险不能进行正当防卫
      • 对紧急避险可以进行紧急避险
  • 被害人承诺
    • 被害人承诺必须是真实意思表示
      • 事实性欺骗：被害人承诺无效
      • 动机性欺骗：被害人承诺有效
        • 导演骗女演员上床可以让她出演角色
• 客观违法要件
  • 行为主体
    • 1、犯罪构成 （1）成文的构成要件要素，是指刑法条文明文规定的要素，不成文的构成要件要素是指刑法条文表面上没有规定，但实质上必须具备的要素。 抢劫罪中，非法占有目的是不成文构成要件 诈骗罪中，被害人基于认识错误处分财产也是不成文构成要件 （2）国家工作人员是规范的构成要件要素（比较复杂判断） （3）消极的要素：消极的要素只有一个，因被勒索给予国家工作人员以财物没有获得不正当利益的，不是行贿（独此一家） 2、私营企业要构成单位犯罪，必须具有法人资格 3、单位分支机构、内设机构可以构成单位犯罪的主体 4、对单位只能判处罚金，不能没收财产 5、单位实施犯罪与自然人实施犯罪，成立标准上既遂标准/成立标准上二者完全一样 6、涉嫌犯罪的单位被合并到一个新单位的，仍追究原单位犯罪 7、放纵走私罪是真正身份犯，也是渎职罪，只能由海关工作人员组成，一般司法工作人员不构成该罪 8、拒不执行判决裁定罪可以由单位，自然人构成
    • 国家工作人员的认定：看干的是不是公务，而不是看有没有编制(行政法）
      • 村干部，是不是国家工作人员，关键看，是不是协助政府从事公务（贪污罪和职务侵占罪）（受贿罪和非国家工作人员受贿罪）
      • 身份可以随时切换。例如，公立医院副院长，从事管理活动是国家工作人员;坐诊看病，是非国家工作人员
      • 国有公司出纳——贪污罪
    • 单位犯罪的成立
      • 主观要件：要求有单位的意志
        • 单位决策机构形成
        • 在其职权范围内做出决策：刘墉案
      • 客观要件：要求为单位谋取非法利益
    • 真题
      • 分公司可以构成单位犯罪
        • 以自己的名义实施犯罪
        • 赚的钱归分公司自己
      • 成立单位犯罪不要求有法人资格 但是有一类有要求：私营企业必须要有法人资格
  • 危害行为
    • 1、危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作为犯 2、滥用职权罪和玩忽职守罪区别：滥用职权罪故意；玩忽职守罪是过失 3、非法持有型犯罪：看有没有维持非法持有状态（不看有没有上交） 4、不要把行政法上的义务上升到刑法上的义务（护士医生不能构成渎职犯罪，警察可以构成渎职类犯罪）
    • 降低危险、消除危险不是危害行为，创设危险、升高危险、替代危险是危害行为
      • 替代危险虽然是危害行为，但是可以根据紧急避险或者推定的被害人承诺阻却
    • 被害人自陷风险：被害人有认识能力，还有控制能力，仍然推定结果发生，被害人自己负责
      • 认识能力：给小孩吸毒品吸死了，要负责，小孩没有认识能力
      • 控制能力：在毒瘾发作满世界找毒品的情况下还给他毒品吸死了，要负责，没有控制能力
    • 不作为犯成立条件：负有作为义务
      • 对于危险源的监管义务
        • 危险物
          • 自己房间着火有救助隔壁房间女孩的义务
        • 他人的危险行为
        • 自己的先行行为
      • 特定关系
        • 基于法律规范
        • 基于职务业务制度规定
        • 基于合同契约
        • 基于自愿接受行为
          • 看有没有形成依赖关系
            • 小芳被车撞了，狗蛋把小芳弄到路边——降低危险，不是危害行为
            • 把小芳抱进自己的车里，然后眼看小芳流血不把小芳送进医院——不作为犯罪
      • 特定领域
        • 特定领域的管理者
          • 一般情况下都得救，例外小偷偷电视机砸到自己的脚，苦苦哀求主人要求救助，主人没有救助的义务
        • 只有你能救，别人救不了
          • 本质还是依赖关系
      • 主观题作答
        • 问构不构成不作为的帮助犯？
          • 作为义务
            • 先行行为，有没有导致其陷入危险
  • 危害结果
    • 1、易考的结果加重犯 故意伤害致人死亡 抢劫罪致人重伤死亡（包括故意致人死亡也包括过失致人死亡） 强奸罪致人重伤死亡 非法拘禁致人伤残死亡 拐卖妇女儿童致人重伤死亡 放火罪致人重伤死亡 暴力干涉婚姻自由、虐待罪致人死亡A、被害人自杀也是加重结果 加粗的四个是常见的对加重结果既可以是故意也可以是过失 2、诽谤、遗弃罪中没有规定“若被害人死亡要加重处罚”，这些罪中不存在结果加重犯
    • 结果加重犯
      • 想象竞合犯是原生态，结果加重犯是法律规定的特殊产物（升格法定刑）
      • 可以加重结果既遂，但是基本结果未遂
      • 行为与故意同时存在原则：看暴力行为是为哪个犯罪故意服务的，该暴力行为就是哪个犯罪故意的实行行为
      • 主观题作答
        • 常见的结果加重犯
          • 故意伤害致人死亡 抢劫罪致人重伤死亡（包括故意致人死亡也包括过失致人死亡） 强奸罪致人重伤死亡 非法拘禁致人伤残死亡 拐卖妇女儿童致人重伤死亡 放火罪致人重伤死亡 暴力干涉婚姻自由、虐待罪致人死亡A、被害人自杀也是加重结果
        • 因的辨认
          • 行为与故意同时存在原则
  • 因果关系（51页）
    • 1、刑法中因果关系的“因”必须是危害行为 如果甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上汽车死亡，甲的行为和乙的死亡之间没有因果关系 甲驾车经过十字路口右转，被行人乙扔出的烟头击中面部，导致车辆失控撞死丙，由于甲正常驾驶汽车，没有对行人丙创设法律不允许的危险，丙的死亡不能归结于甲。行人乙创设了危险，实施了危害行为，该行为与丙的死亡之间存在因果关系。 2、双重的因果关系，两个条件都能导致结果发生，相互没有意思联络，各自导致结果的发生，两个因果关系竞合在一起 结论：两个条件与结果都有因果关系
    • 果
      • 必须是实害结果，主要限于伤害结果死亡结果
      • 只讨论现实发生的，不讨论假设的
        • A去沙漠，张三把A的水壶里面的水换成毒药，李四又把水壶钻了个孔，导致A被渴死——李四负责
        • A去沙漠，张三把水壶里的水换成沙子，李四把水壶钻上孔，导致A被渴死——张三负责
    • 两个因素
      • 作为：危险的实现原理 危险的制造——危险的发展——危险的实现
        • A开着没年检的车上路，违章，开着没年检的车没有给被害人死亡创设危险，不能将死亡结果归到A头上（不能将刑事责任和行政责任相混同）
        • 重叠的因果关系：两个因素都有50%的作用，多因一果——两个行为与结果都有因果关系
        • 双重的因果关系：两个条件都有100%的作用，存在两份因果关系，属于竞合关系，多因一果——都有因果关系
        • 被害人存在特殊体质
          • 危害行为引发被害人疾病发作——存在因果关系
          • 危害行为没有引发被害人疾病发作——不存在因果关系
            • 狗蛋给小方作了一个有毒的蛋糕，但是小芳闻了一下死亡，死亡结果不能算到狗蛋头上，故意杀人罪未遂
      • 不作为：无A则无B
        • 结果避免发生的可能性
          • 在过失、不作为犯罪中要着重考虑
            • 生产责任事故罪：未消毒结果员工患病死亡，律师做实验即便按照政府要求消毒也杀不死病毒，那么不用对该结果负责
    • 三个因素
      • 引发关系
        • 先行行为的危险+介入因素的危险——有因果关系
      • 独立关系
        • 叠加关系
          • 先行行为的危险+介入因素的危险——有因果关系
        • 阻断关系
          • 先行行为的危险--111介入因素的危险——没有因果关系
            • 阻断救助的案件——死亡结果归属于阻断救助行为
    • 无法查明的案件（54页）
      • 第一辆车倒在路中央，跑了，第二辆车又撞，跑了。——第一辆有因果关系，第二辆车存疑时有利于被告
      • 主观题作答
        • 一个人犯罪
          • 存疑时有利于被告
        • 两个人犯罪
          • 看是否构成共同犯罪
            • 构成
              • 部分实行全部负责
            • 不构成
              • 存疑时有利于被告