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公司法
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- 商法
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- 大纲
公司法
绪论
公司法的概念
调整公司在设立、活动和解散的以及其他对内外关系的法律规范的总称
调整对象
全部组织关系
部分经营关系
公司法的性质和特征
性质

特征
二元化

基本原则

公司法在法律体系中的地位

我国公司法制定与修订

公司的概念与特征【重点】
概念
无法定概念
特征
法人性与法人人格否认
法人的含义
法人的条件

有限责任
含义
股东以出资额为限对公司承担责任
股东有限责任和公司独立责任的区别

功能
利
股东：限定风险
公司：增强资本融资，降低治理成本
证券：促使资本证券化
弊
债权人：风险
有限责任与法人人格的关系
有限责任是法人人格独立的前提
法人人格否认制度disregard of corporate personality
含义
否认的原因、实质与特点
原因
有限责任的弊端：股东滥用有限责任，损害了债权人的利益
实质
有限责任的例外与补充
特点
前提：公司具有独立人格
范围：具体、特定、个案
目的：保护债权人、完善公司法人制度
适用的要件、情形与后果
要件
主体：股东
行为：滥用公司人格
结果：损害
典型情形
人格混同

过度支配与控制

资本显著不足

后果
对公司
个案中否定公司人格，除此之外，公司人格不受影响
对股东
滥用公司人格的股东承担连带责任
其他股东不受影响
营利性与社会责任
营利性
含义

公司社会责任
产生

含义与理论基础
含义

理论基础

社会责任的实践与立法
社会责任与营利性的关系

社团性与一人公司
社团性
含义
立法
公司设立人数的立法
一人公司
含义
分类
形式上的（狭义）
实质上的（广义）
立法

一人公司对公司社团性的冲击
 
一人公司是对公司社团性的否定
一人公司是特殊的公司类型
社团性是以常态公司为特征
中国公司法关于一人公司的规定

公司类型
公司的分类（比较法的考察）

责任形态（大陆法系）
按责任划分
无限
有限
两合
按资本是否股份化
股份公司
非股份公司
按股份和责任划分
股份公司
股份无限
股份有限
股份两合
非股份公司
无限公司
有限公司
两合公司
资本转让（英美法系）
封闭性公司
又称不上市公司，公司股份只能向特定范围的股东发行，股份可以有条件地转让
开放性公司
又称上市公司，公司股份在证券交易所向社会公开发行
公众公司（开放性）和私公司（封闭性）的区别

公众公司与私人公司在公司法中的结构
以英国为例

信用基础（从债权人角度）
人合公司
无限公司
资合公司
有限公司
人合兼资合
两合公司
按照公司间的关系划分
内部管辖系统
本国公司与外国公司
我国公司法中的公司类型
有限责任公司与股份有限公司比较

有限责任公司
一人公司
国有独资公司
一般有限公司
比较

股份有限公司
上市公司
不上市公司
公司类型的发展趋势
公司设立（人格取得制度）
公司设立的概念
概念
公司设立与公司成立的关系

公司设立的法律特征
公司设立的原则
设立原则的概念和本质
设立原则
公司设立的基本依据和基本方式
设立原则的变迁
严——宽

我国公司设立原则的变化

公司设立的方式【基本知识点】
根据资本来源不同
发起人
发起设立

发起人+其他人
募集设立

公司设立的条件【重点】
概述
理论分析
立法规定
立法变化

立法现状

人的要件（主体条件）
发起人
概念
资格
积极资格

消极资格

地位
设立中公司的机关
权利和义务

物的要件（财产条件）
资本
概念
全体发起人或股东认缴的股金总额
要求
需要多少数额
每个股东的出资数额

全体股东的出资总额
最低资本额意义
资本准入“门槛”
发展趋势
朝底竞争
我国关于资本最低额的规定

出资期限

出资方式
‘27，‘82
标准
可估价性
可转让性
种类
货币出资
现物出资

非货币出资的特别要求

组织要件
内容
名称
住所
主要办事机构所在地
章程
组织机构
公司设立的程序
不同类型公司设立程序的区别

设立程序共性

不同设立方式设立程序的区别

出资：募集设立

确定机关和登记

登记（2021公司法草案的变动）
专设第二章公司登记
公司设立的效力【难点】
公司成立时发起人责任
案例分析

非现金出资估价过高的责任承担
股东丙
违约责任
其他股东（发起人）
资本充实的连带责任（对公司的责任）
资本充实责任（差额填补责任）
出资违约责任与资本充实责任的区别

损害赔偿责任
设立过程中，发起人对公司造成损害的，对公司承担损害赔偿责任
资本充实责任与损害赔偿责任的区别

成立前的交易
设立中的公司的法律地位
大陆法系学说

英美法系

比较

我国

公司设立失败
含义
设立失败的法律后果
设立失败发起人的责任

设立瑕疵（成立但有缺陷）
含义
形式要件
具备
实质要件
欠缺
设立瑕疵的情形
各国规定
大陆法系

类型分析
公司目的违法或违反善良风俗
违反设立条件
发起人不适格
资本不符合规定
章程制定缺陷
违反设立程序
解决公司设立瑕疵问题的模式

解决公司设立瑕疵问题的原则
企业维持（商业生命）
公司设立无效
公司设立无效之诉
原告
利害关系人
被告
公司
期限
成立后一定时间（一般是2年）
判决的效力
无溯及力
我国目前处理设立瑕疵的方法

公司章程与公司能力
公司章程
概述
章程的概念
公司章程是公司组织与活动的基本准则和依据
章程的表现形式
复合文件
英国
组织大纲
组织章程
美国
章程
章程细则
单一文件
大陆法系
我国
单一文件，也可列细则
章程的意义（公司的“宪法”）

章程是公司设立的必要条件
公司行为的基本准则
章程在公司内具有“宪章”的地位和作用
章程是公司对外信誉的证明
章程的性质【难点】
学说
契约说
自治规则说
会议决议说
立法
公司法11条

特征
法定性

自治性
公开性
章程的制定程序与效力
当事人制定
发起设立
发起人制定，签名
募集设立
发起人制定，创立大会决议（成立大会）
工商局登记
现行公司法登记；2021草案取消登记，改为备案
章程的内容（章程的记载事项或条款）【重点】
记载事项的类型
按法律的规定与章程效力的关系

记载事项的具体内容（国外）

我国公司法关于记载事项的规定

绝对必要记载事项
共同的必要记载事项

股份公司特有的绝对必要记载事项

相对必要记载事项
共同的相对必要记载事项
法定代表人的人选：董事、执行董事或者经理
有限责任公司特有的相对必要记载事项

股份公司特有的相对必要记载事项
117条，监事会职工代表的具体比例
任意记载事项
两类公司共有的
T216-1，公司高级管理人员
有限公司

股份公司

公司章程与公司法规范的关系【重点】
具体关系
 
章程的修改
修改章程的原因
不完全契约
股东有限理性
公司要素的变化
修改程序
董事会提议
股东大会表决，多数决
变更登记
注意：修改章程的一般规定与特别规定

公司能力
公司能力的特质

公司权利能力（的特质）【重点】
性质
基于法人性质限制

公司和自然人权利能力性质区别

章程【重点】
公司权利能力受公司目的范围的影响【重难点】
什么是公司目的范围

即经营范围
公司权利能力与公司目的范围的关系
超过经营范围的交易是否有效
判断标准：公司越权规则
越权（ultra vires）的含义

越权的效力
越权无效规则的产生
 
越权行为无效（ultra vires the company）的理由
公司权力来源于特许，立法机关的授权
股东投资目的
债权人利益（章程公共推知），必须要查阅公司章程
越权无效规则的转变
转变原因
公司设立：准则主义
股东、公司的利益
债权人的利益（交易安全）
转变的表现

越权规则变化对其他派生规则的影响
越权行为有效规则下，章程的作用

章程是否对公司权利能力进行限制

我国关于越权行为的立法
 
法律【疑点】
公司权利能力因法律规定的限制
公司权利能力与法律是什么关系

法律限制的原因

法律怎样限制

我国公司法对于公司权利能力的限制
担保的限制
 
转投资的限制
转投资的含义
是指公司以其现金、实物、无形资产作为出资而形成另一法律实体的股东
转投资本质
股权投资
转投资形式
投资设立公司
受让股权、购买股票
对转投资限制的原因

限制方法

我国公司法的规定
T15、T16
借贷的限制
借

贷
 
不同阶段能力区别

公司行为能力（的特质）【基本知识点】
公司机关
公司的法定代表人

公司的表意机制

公司责任能力（的特质）
侵权能力
犯罪能力
公司资本制度（公司金融）
资本与资产
资本
概念
资本的词源
capital
拉丁文，牛和其他家畜
经济学上的资本
能带来剩余价值的财产
法学上的资本
资本是指记载于公司章程的由股东出资构成的公司财产
资产
概念
公司资产是公司可以支配的全部财产，是金钱、财物和民事权利义务关系的总和
来源
股东的出资
债权人的借贷
公司运营中取得的财产
资本与资产的关系
资产和资本在商事账簿上的表现形式
资产负债表
资本

狭义
股本（实收资本）
中义
所有者权益（实收资本+运营收益）
广义
负债+所有者权益
资产
三个来源

资本（广义）与资产的联系

资本（狭义）与资产的区别

启示
资本：融资功能
资产：保护债权人利益
撬动了资本制度
资本制度（股权融资）
公司资本制度类型与原则
类型
传统：资本三类型【重点】
法定资本制
概念
特征

授权资本制
概念
特征（与法定资本制相比较）
 
折中资本制
概念
分类
折中授权资本制
设立时部分发行比例限制
认可资本制
限制授权董事会发行
比较

变革
93年严格法定资本制（0.0）
05年法定资本制（1.0）
13年认缴、仍是法定资本制（2.0）
21年草案，股份公司授权资本制，有限公司法定资本制（3.0）
原则与规则
资本三原则
资本确定
含义
表现规则

资本维持
含义
表现规则

资本不变
含义
表现规则

资本形成
资本发行（所有类型公司）
含义
 
方式

程序

股份发行（股份公司）
资本与股份

股份
概念
股份是股份有限公司公司资本构成的最小单位
特点

股票
概念

特点

股份（票）的种类
双层股权结构
特别表决权股
一股多票（控制权）
普通表决权股
一股一票
保护措施：日落条款
时间：一定期限后特别变普通
事件：一定事件出现后特别变普通
按照股权风险大小

其他股份类型

我国股份的分类

股份发行的类型
 
股份发行原则
公开
公平
公正
股份公开发行的条件
新股发行的程序
资本变动
资本增加
增资的目的意义

资本增加的方式
 
资本增加的程序

减少资本
减资的意义

减资的方式
 
减资的程序

股东出资
概述
出资要求
法律依据

数额（出资方式的立法体例）

我国有限公司是典型的出资不平等制
出资期限
法律依据

股东可以出资的财产的种类：公司资本的构成
立法模式

标准
可评估性
可转让性
种类
货币出资
现物出资
不得出资的财产
非货币出资的特别要求
强制评估
公示制度：在章程中载明
出资责任【重点】
出资违约责任：出资瑕疵责任
出资义务的违反（出资瑕疵）
依据

表现形式
未履行出资义务
未全面履行出资义务

抽逃出资

责任
对公司的责任
股东：违约责任（实际履行、赔偿损失）
发起人：资本充实责任
董事、高管：违反诚信义务的相应责任
对债权人责任（债权人代位权）
股东
代位清偿责任，未出资或未全面出资本、息
发起人
代位清偿责任，资本充实范围
董事、高管
代位清偿责任，违反诚信义务的责任范围
加速到期责任
加速到期的情形
破产、清算加速到期
法定加速到期：无争议
非破产加速到期
有争议
被执行，已具备破产原因，但不申请破产的
公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的
出资转让产生的责任问题
公司催缴出资义务与股东失权
公司催缴出资

股东失权

投资回报
分配制度
分配的概念

狭义分配概念分析

我国现行公司法规定的公司分配制度
公司可分配利润：税后利润

股利分配的类型

股利分配的原则
无盈不分原则
利益兼顾原则
股利分配的标准
出资比例，章程另有规定的除外
股利分配的形式

公司利润分配的顺序
弥补亏损
提取公积金
股利分配
公积金
公积金概念和意义
种类和用途
分配制度（资本后端）的改革
分配规则的改革方向
大分配+偿债能力标准+董事义务
大分配

分配标准：偿债能力为核心

董事义务与偿债能力测试适配的制度体系

股东利润分配请求权
当事人的诉讼地位
司法解释四13条
原告
股东
被告
公司
具体的股东利润分配之诉
有利润分配方案
抽象的股利分配之诉
没有具体的分配方案
强制要求利润分配
公司债券（债权融资）
股东与股权
股东
股东资格认定的基础理论
股东概念与类型
 类别股股东： 
股东资格的取得和丧失
股东资格的取得
原始取得

继受取得

股东资格的丧失

股东的法律地位

股东资格的认定的标准【难点】
实质要件
出资
已经依法出资或者认缴出资
股权转让协议
已经受让或者以其他形式继受公司股权
形式要件
出资证明
出资证明书，或称股单（有限责任公司）

股票（股份有限公司）

股东名册（效力性证据）
含义

内容

意义

股东名册的配置

股东名册的法律效力

章程记载

登记（对抗性证据）
股权变动模式与物权变动模式的比较

登记机关
工商管理机关
证券登记结算机构
股权托管机构
效力

公信力
对抗效力
股东资格认定的程序

股东资格认定纠纷案件的类型分析
瑕疵出资情形
出资瑕疵类型、责任

出资瑕疵者是否具备股东资格
具备股东资格
限制股东权利
新剩利

瑕疵出资者除名和失权
股东资格的废除：除名

司法解释三T17
除权或失权

公司法草案

隐名出资情形
案例

含义

隐名出资涉及的问题及依据

协议的效力
如无法律规定的情形，人民法院应当认定该合同有效
法律规定的情形

民法典的规定
实际出资人权利及股东资格
实际出资人以实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持
违约责任的追究

名义股东与实际出资人的公司组织法律关系（实际股东能否现身）

名义股东股权转让
参照善意取得

对债权人责任

冒名股东

股债之分情形
股权让与担保情形
有限公司股权转让情形
其他
股权
股权的概念
广义
股东权利和义务的总称
狭义
股东权利
股权的内容

股东权的分类【基本知识点】
自益权和共益权

固有权和非固有权

单独股东权与少数股东权

一般股东权与特别股东权

财产权、支配与经营权、救济与附属权

股权的性质【难点】
一般争议

中国特色
股权争议的缘由

股权性质与公司法相关条款的修改
93公司法

公司中的国有资产所有权属于国家
05公司法

删除了93年的条款
股权的行使
股权行使原则、方式（一般性）

国有股权的行使（特殊性）

股权的救济

股权转让
概述
含义

股权转让的自由与限制

可以限制，不能禁止，也不能过度限制导致实质不能转让
有限责任公司的股权转让【重点】
股权转让模式

一般模式T71
股东之间转让
股东向股东以外的人转让
同意权
优先购买权
适用范围
外转适用
同等条件

期间

转让人放弃转让的法律效果

损害优先购买权的法律后果
  
合同有效
违约责任
不适用优先购买权的情形
因继承取得股权的

特殊转让
强制执行T72
询价法
正常拍卖，询问股东愿不愿意购买；但会损害拍卖规则
跟价法
实践采用，股东参加拍卖
股份回购（向公司转让）T74

股份继承T75
股份公司的股权转让
原则
自由转让
证券市场
限制

股份回购T142
股东诉权
股东知情权
分配请求权
其他股权
公司治理（公司组织结构）
概述
组织机构与治理
公司治理结构的概念
公司组织机构的原则

公司组织机构的基本构成【重点】
单层制

双层制

三角制

任选制

我国治理模式

公司治理的理论基础（补充）

股东（大）会
概念
特点

股东会会议的种类
首次会议

定期会议

临时会议
含义

立法规定
有限责任公司

股份公司

股东会的职权
变化

立法表现

我国关于股东会职权的规定

股东会的召集
召集人与通知人
召集人T40T101

通知人

通知方式与期限
通知方式

通知期限

通知方式与通知期限的计算

通知对象
所有股东：股东名册的记载
问题：股权流动，如何固定股东

通知内容

股东会不得对通知中未列明的事项作出决议
股东提案
意义：股东权利

我国公司法T102-2
各国关于股东提案的规定之比较

延期通知
股东大会的召开
股东出席与法定人数
股东出席

法定人数

主持人

审议

表决
表决的原则
股份公司：资本多数决
有限公司：资本多数决，但是可以章定
特别规定

自己股份无表决权
表决权回避
累积投票

表决方式

会议记录
召集召开程序与决议
程序要素

参考资料：《罗伯特议事规则》
决议效力与程序的关系

股东会决议
概念

种类

普通决议

一般事项
特殊决议
重大事项
章程
资本
公司变更
绝对多数决
超过半
书面决议

T37-2决定是否改为决议？
草案无回应
公司章程、股东间协议，对于公司决议的影响
违反股东间协议的投票决定
 
公司章程修正案与股东间协议发生冲突

法律效果

成立
有效
可撤销
无效
不成立
（广义）瑕疵决议的分类
不成立
司法解释四T5

决议不成立之诉
原告
股东、董事、监事等
被告
公司
撤销
撤销事由

撤销之诉
原告
起诉时具有股东资格
提起撤销之诉的时间
60日，除斥期间
撤销之诉的担保
原告股东提供担保
撤销之诉的法律后果
轻微瑕疵豁免撤销
要件
轻微瑕疵
实质影响
股东会决议无效

决议无效类型
董事会
董事会的概念

特点

职权
立法体例
排除式

列举式

我国董事会职权的立法

21草案的回应
删除T46

产生与结构
董事会的产生
董事的任职资格
身份条件

董事资格股的立法比较

法人是否能担任董事的立法比较

年龄条件
未成年人不得担任
部分国家限制上限

国籍条件
部分国家限制
我国没有规定
兼职限制
我国国有独资公司限制
品行条件
消极资格T146

21草案T179
新增缓刑规定
新增失信执行人规定
董事的人数
我国
有限
3-13
规模小，可以只设一名执行董事
股份
5-19
21草案
不限制，立法只规定最低人数
董事的选任
我国选任董事的规定
首次
发起人或创立大会
以后
股东会
德国
监事会
董事的***
为什么要规定***
我国规定
3年
董事的更换
***届满更换

***届满可以只换一部分吗
***董事职务的解除

董事辞职

董事会的结构
董事长
董事长与副董事长的选任

董事长的职权

董事长与法定代表人关系T13
执行董事与非执行董事
概念

独立董事
什么是独立董事

独立董事在董事会人数的比重

担任独立董事的条件

独立性
不具备独立性的

独立董事的职能

董事会的主要专门委员会

21草案T64T125T153
职工董事
有限公司T44
21草案T63
国有公司T67
21草案T149
董事会会议
种类

召集T109
召集人
董事长、副董事长和其他董事
会议通知
有限公司：章定
股份公司

会议议事规则（召开）
出席人与法定人数

书面委托、其他董事，明确授权范围【案例】
主持人

列席人

决议

表决权回避
 通过，回避不计入总数
会议记录

董事义务与责任
监事会
21草案监事会的存废
有限公司、股份公司、国有独资公司，董事会中设立审计委员会可以不设监事会
监事会的概念和职权
概念
职权

监事会的产生

监事的义务（同董事）
忠实义务
勤勉义务
经理
经理的概念与地位

概念
商业辅助人

地位

经理的职权
T49
21草案
删除列举式规定
经理的选任
由董事会决定聘任或解聘，经理对董事会负责
和公司签订合同
经理的义务与责任
经理的分类

不同类型经理的义务与责任

高级管理人员的认定

董监高义务与责任【重点】
董事与公司的关系
委任关系（大陆法系）
信托关系（英美法系）
义务内容
善管义务（委任关系说）
忠实义务

不得损害公司利益
消极义务
忠实义务的类型T147、T148

21草案
 
具体类型
自我交易或关联交易

谋取公司商业机会

竞业限制与禁止

违反义务的后果
公司：归入权
21草案T186
董监高损害赔偿责任
勤勉义务

尽职尽责尽量实现公司利益
积极义务
类型很难明确
判断违反勤勉义务的标准
客观标准
21草案T180-2
为公司的最大利益进到管理者通常应有的合理注意
主观标准
抗辩
商业判断规则
信义义务（信托关系说）
忠实义务
注意义务
违反忠实勤勉义务的责任
承担民事责任的方式（法律后果）
确认行为无效
注意区分原则
停止侵害
赔偿损失
返还财产
承担民事责任的构成要件
主体
董监高
客观方面
实施或将要实施违反义务的行为
主观方面
重大过失
免责事由
商业判断规则
股东会追认
董事会赦免
思考

代位诉讼
控股股东信义义务（不公平关联交易）
信义义务规范的性质
责任多元化
外部治理
市场

利益相关者治理

公司的解散和清算
人格消灭制度
公司的解散
概念

解散事由T180

自愿解散

被迫解散

判决解散【重点】
含义

原告
股东
事由
公司陷入僵局
意义
保护股东权利
司法解散与公司僵局
公司僵局的含义

公司僵局的实质与表现形式
实质
公司意思（决议）无法形成
表现形式
股东会僵局
董事会僵局
破解公司僵局的途径

司法解释五

司法解散与公司僵局的关系

还适用于股东压制
司法解散的要件T182

公司经营管理发生严重困难

公司继续存续会使股东利益遭受巨大损失
通过其他途径不能解决
调解
章程
并购
...
诉讼当事人
原告
全部股东表决权10%以上股东
被告
公司
命令解散

破产

解散的法律后果
解散登记
21草案新增T225-2

清算
停止营业活动，清算法人
公司的清算
概念

种类
破产清算
非破产清算
法定清算
必须按照法定程序进行的清算
普通清算
自行清算
指定清算（强制清算）
自行解散不一定进入自行清算程序，强制解散也不一定强制清算
特别清算
法院介入
任意清算
可以按照章程所定或全体股东的意见进行清算
清算机构——清算人【重点】
组成

清算组的法律地位【难点】
清算中公司的代表机关
职权T184
义务
忠实、勤勉义务T189
草案T234

清算程序

清算义务人

司法解释二T18-21

概念与构成

清算义务人的义务与责任
义务

责任

21草案T228
董事是清算义务人

注销
注销的含义

注销的效力——法人终止

不能认为营业执照吊销后法人资格就消灭了，而是丧失了营业能力，变为清算法人
注销的程序
一般注销
简易注销

21草案T235
公司终止制度