23刑法柏浪涛 第二编 犯罪论——客观要件

23刑法柏浪涛 第二编 犯罪论——客观要件学习笔记，包括犯罪构成、行为主体、行为、结果等等，根据23年柏浪涛刑法整理，内容全面！

第二编 犯罪论 客观要件

第一讲 犯罪构成

第一节定罪标准：两阶层的犯罪构成体系

一、两阶层体系的原理

对一件事物的判断分为两个步骤：事实判断一价值评价。

二、两阶层体系的顺序：客观主义

三、两阶层体系的运用：犯罪概念的阶层化

根据两阶层的犯罪构成体系，犯非概念可以阶层化理解。符合客观要件的行为，因为具有法益侵害性，可以视为一种暂时的“犯罪”；如果既符合客观要件又符合主观要件，行为就是最终的需承担刑事责任的“犯罪”。

举例：隐瞒犯罪所得罪

第二节定罪方法：三段论推理

一、大前提

（一）大前提的范围

（二）大前提的种类

1.记述的构成要件要素和规范的构成要件要素

记述的构成要件要素，是指只需根据客观上的事实判断即可确定的要素。“记述”指描述，描述事实。

规范的构成要件要素，是指需要法宜根据主观上的价值判断才能确定的要素。

2.成文的构成要件要素和不成文的构成要件要素

成文的构成要素是指刑法明文规定的要素

不成文的构成要件要素，是指刑法条文表面上没有规定，但实质上必须具备的要素

3.积极的构成要件要素和消极的构成要件要素

4.客观的构成要件要素和主观的构成要件要素

二、小前提

（一）适用领域

（二）存疑的情形

案件事实存疑时，做有利于被告的判断

三、正确推导

（一）避免颠倒大小前提

（二）循环往复推导与想象竞合

想象竞合

一个行为（小前提，案件实）同时符合两个罪名规定（大前提，法律规定）

（1）特征：一个行为，触犯了两个或数个罪名。

（2）处理办法：择一重罪论处

（3）明示功能。

第二讲 行为主体

第一节自然人

一、真正的身份犯

这是指行为人只有具备某种特殊身份，才能构成犯罪。这种特殊身份也称为定罪身份或构成身份

注意1]定罪身份必须在开始犯罪时就具有。

如果是在犯罪过程中形成的身份，是不属于定罪身份。

注意2]定罪身份只是针对实行犯所要求的。

不具有定罪身份的人可以作为共犯（帮助犯、教唆犯），与具有定罪身份者构成共同犯罪。

二、不真正身份犯

这是指行为人具有某种特殊身份，不影响犯罪的成立，但是影响量刑。这种特殊身份被称为量刑身份或加减身份。

常考【国家工作人员】

正确标准是：是否从事公务

判断公务的标准：第一，事务具有公共管理性。这是指事务关系到多数人或不特定人的利益。仅与个别人或少数人相关的事务，不是公务。第二，事务具有行政职责性。

第二节单位犯罪

一、分类

1.纯正的单位犯罪。

这是指只能由单位构成而不能由自然人构成的犯罪

2.不纯正的单位犯罪

这是指既可由单位构成也可由自然人构成的犯罪。例如，生产、销售伪务产品罪。

二、成立条件

（一）主体条件

一般情况下，不要求单位有法人资格，但是私营企业要构成单位犯罪，要求有法人资格。

公司有独立法人资格，能成为单位犯罪的主体。

分公司不具有独立法人资格，属于公司的分支机构，符合两个条件便可以：（1）以自已名义犯罪：（2）违法所得归该机构所有

外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪，适用我国单位犯罪的规定。

（二）主观条件

1.成立单位犯罪，要求具有单位的意志

2.关于主观罪过形式，单位犯罪既可以是故意犯罪，也可以是过失犯罪。

例如，工程重大安全事放罪（第137条）、出具证明文件重大失实罪

3.单位犯罪的客观样态与自然人犯罪的客观样态没有区别，都是由自然人去实施。

4.根据司法解释，成立单位时主要目的就是犯罪，或者成立单位后主要活动就是犯罪的，应以自然人犯罪论处。（揭开单位的面纱）

三、单位犯罪与个人犯罪的关系

（一）如何区分单位犯罪与单位内部成员的个人犯罪

1.主观条件

单位犯罪体现单位意志，内部成员个人犯罪体现个人意志。未经单位授权或未依据职权作出的决策，不能体现单位意志，只能体现个人意志。

2.客观条件

单位犯罪，是为单位（全体成员）谋取非法利益。内部成员个人犯罪是为特定成员个人谋取非法利益。

（二）单位与个人的共同犯罪问题

1.单位犯罪是单位本身的犯罪，不是各个成员之间的共同犯罪，也不是单位与成员之间的共同犯罪

2.甲单位与乙单位之间可以构成共同犯罪。单位与单位外自然人之间可以构成共同犯罪

（三）单位实施纯正的个人犯罪

“公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任的，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。

追究直接负责人的I自然人责任

四、处罚

（一）处罚规则

1.原则双罚，既罚单位，也罚个人（主管人员和直接责任人）

（1）对单位本身只能判处罚金，不能判处没收财产

（2）所处罚的个人，必须是参与犯罪的人。不能因为单位构成犯罪，便处罚没有参与犯罪的主管人员。

（3）所处罚的个人，只能是两类人（主管人员和直接责任人）。其他人即使参与了单位犯罪，也不得处罚。

（4）处罚个人时，数个个人之间可以构成共同犯罪。但该共同犯罪是处在单位犯罪的框架下的，是为了明确各个人的责任大小、量刑轻重。

2.例外单罚

只处罚个人（主管人员和直接责任人员），不处罚单位。

（二）单位没了

第三讲 行为

判断有罪无罪应先看客观行为

第一节 危害行为

一、特征

犯罪是一种危害行为。危害行为具有以下三项特征

1.有体性

思想无罪

2.有意性。

这是行为的主观特征。基于此，梦游、病无意识的反射举动等不是刑法上的行为。

3.有害性。

行为具有法益侵害性

二、判断

（一）危害行为与生活行为的区分

危害行为：行为对法益制造了危险

生活行为：行为对法益没有制造危险

（二）降低危险与替代危险

1.降低危险的行为不是危害行为

例：石头砸中肩膀

降低危险是降低原有危险的危害程度

2.替代危险

替代危险，是指开创新的危险不过新的危险比原有危险的危害程度低。

例：火灾扔婴儿

违法阻却事由，紧急避险，推定被害人承诺

（三）被害人自降风险（五星级考点）

判断的第一步是，判断危险的实行者、支配者是谁

1.被害人是危险的实行者、支配者，行为人教咬或帮助被害人自陷风险

判断标准：如果被害人满足以下两个条件，则被害人对结果负责（反之，由行为人负责）：

（1）主观上，被害人对危险有认识能力。如果被害人是未成年人或精神病患者，则认为其无认识能力

（2）客观上，被害人对危险有控制能力，也即基于自己的意志自由，对危险具有控制、消除或避免的能力

2.行为人是危险的实行者、支配者，被害人同意行为人的危险行为。

（1）主观上，行为人对危险有认识能力

（2）客观上，行为人对危险有控制能力

第二节 不作为犯的分类

一、行为的分类

1.作为，是指违反刑法禁止性规定的行为。

2.不作为，是指违反刑法义务性规定的行为。

二、不作为犯的分类

1.真正不作为犯

这是指刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。

常考罪名：（1）丢失枪支不报罪（第129条）。（2）遗弃罪（第261条）。（3）拒不支付劳动报酬罪（第276条之一）。（4）拒绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪（第311条）。（5）拒不执行判决、裁定罪（第313条）。

这些罪名的共同特征是，立法者都设立了法定的作为义务而行为人不履行

注意：真正不作为犯中，不履行作为义务的方式，既可以是积极举动，也可以是消极静止。

2.不真正不作为犯

这是指既可由作为构成也可由不作为构成的犯罪，当由不作为构成时，称之为不真不作为犯。

并不全部来源于法律的明文规定

判断方法

（1）作为与不作为的判断

第一，不作为。这是指消极地不消除危险，也即有消除危险的义务，却消极地不履行该义务

第二，作为。第一个条件是，积极地制造危险。第二个条件是，制造的危险达到通性危险的程度。通常性危险，是指通常情况下能够直接导致实害结果的危险

（2）持有型犯罪

[结论]持有型犯罪属于作为犯罪。

其一，维持持有状态，不是清极无为，而需积极举动。其二，其行为本身就在直接侵害法益

（3）作为、不作为与故意、过失的关系

作为犯有故意犯罪，也有过失犯罪。不作为犯有故意犯罪，也有过失犯罪不能认为：作为犯一定是故意犯罪，不作为犯一定是过失犯罪。

第三节不作为犯的成立条件

一、负有作为艾务（应为）

实质的二分说”

（一）对危险源的监管义务

某个危险源制造了危险，而行为人对危险源负有监管义务。

1.对危险物的监管义务。这里的危险物包括危险动物、危险物品、危险设能等。

饲养的动物，机动车，道路设施等，召回义务

2.对他人危险行为的监管义务。这里的他人与行为人具有监护、监管关系

3.对自己先行行为的监管义务。自己的先行行为要产生作为义务，条件是：对法益创设了危险

（1）排除犯罪事由

第一，正当防卫产生作为义务的条件是：防卫行为若会导致过当结果，则防卫人有改止过当结果发生的义务，否则构成防卫过当，应负刑事责任。

第二，紧急避险可以产生作为义务

（2）犯罪行为

犯罪行为可以成为先行行为而产生作为义务。

（二）对法益对象的保护义务

1.特定关系

基于特定关系，某项法益的保护依赖于行为人，当该法益处于危险境地时，行为人负有保护义务。

（1）基于法律规范产生的保护义务。

如果法律规范将某项法益的保护设定给特定行关人，行为人就负有保护义务。

注意：多个作为义务人之间的先后关系。结论：若第一位的作为义务人不救助法益基至侵害法益，则不能期待第二位的作为义务人实施救助。

（2）基于职务、业务、制度规定产生的保护义务

（3）基于自愿救助行为产生的保护义务。

条件：第一，实施了自愿教助行为。第二，法益对象对该行为产生依赖关系。

2.特定领域

第一，行为人是特定领域的管理者。

第二，行为人对特定领域内的危险具有排他的支配作用，也即被害人对行为人形成依赖关系

二、具有作为可能性（能为）

这是指具有履行作为义务的能力和条件。

是否具有履行能力的判断标准：从行为人自身能力和客观条件两方面进行判断

三、不履行（不为）

前提条件被称为结果避免可能性。

四、等价性（程度）

判断客观危需程度时，应考察行为人对危险的支配程度。

五、主观要件

成立不作为犯还需要主观上有故意或过失。

故意

（一）事实认识错误

行为人对产生作为义务的基础事实存在认识错误，属于关于事实的认识错误，会排除行为人的犯罪故意

（二）法律认识错误

行为人对产生作为义务的基础事实没有认识错误，但对是否产生刑法上的作为义务存在认识错误，属于关于法律的认识错误，不会排除行为人的犯罪故意，不能免责

客观要件三 结果

第一节法益侵害事实的分类

一、危险犯与实害犯

1.实害犯

立法者规定，某个犯要的成立需要具备实害结果，这种犯罪称为实害犯也称为结果犯。

2.具体危险犯

立法者规定，某个犯罪的成立只需要具备具体危险，这种犯罪称具体危险犯。

3.抽象危险犯。

立法者规定，某个犯罪的成立只需要具备抽象危险，这种犯罪称关抽象危险犯。

对于这种犯罪，立法者只描述行为，认为实施了该行为就会产生抽象危险这种危险是立法者认定的，不需要法宜具体判断

二、行为犯与结果犯

1.行为犯

这是指不将实害结果作为犯罪成立条件的犯罪。

2.结果犯

这是指将实害结果作为犯罪成立条件的犯罪。

第二节结果加重犯

概念

结果加重犯，是指一个行为构成基本犯，该行为同时导致了加重结果，基于此，刑法对基本犯加重处罚。

一、法定性

只有刑法明文规定，对加重结果加重处罚，才能构成结果加重犯

注意：主观要件。

第一，基本犯罪都是故意犯罪，对加重结果一般是过失

第二，对加重结果也可以是故意。这种结果加重犯常考的有四个：强纤罪致人重伤死亡，扬卖妇女罪致人重伤、死亡，抢劫罪致人重伤、死亡，放火继致人重伤、死亡。

二、一个行为

结果加重犯是一个行为，而不是两个行为

注意：结果加重犯与想象竞合犯的关系

二者相同点：行为结构相同，均是一个行为同时触犯两个罪名（A罪与B罪）

二者区别

有无法律特别规定

三、因果关系

这是指，基本犯的实行行为与加重结果之间必须具有因果关系

（一）“因”的辩认

1.加重结果必须是基本犯的实行行为导致的，而不能是其他犯罪行为导致的

可根据“行为与目的同时存在原则”来判断。

2.加重的结果如果是“致人死亡”，则“因”的行为需要有致人死亡的危险性

（二）因果关系的判断

客观要件四 因果关系

第一节 基本原理

第二节判断因果关系的三项条件

一、关于行为的要求：行为对法益制造了危险

（一）没有制造危险

如果行为对法益未制造危险，则不属于危害行为

（二）没有制造法律不允许的危险

行为虽然对法益制造了危险，但属于法律允许的危险，则不属于危害行为

这里主考查是否存在过失犯罪的危害行为。

过失犯的成立条件有三项：一是存在危害行为；二是造成实害结果；三是二者之间具有因果关系。过失犯罪的危害行为，是指违反注意务，制造法律不允许的危险的行为。因此，行为是否制遗了法律不允许的危险，主要看行为是否遵守了注意义务

二、关于过程的要求：危险现实化为实害结果

（一）故意的作为犯

就故意的作为犯而言，犯罪流程是：行为制造危险，危险流向前发展，最后现实化为结果。一个结果要能归责于一个行为，要求该结果是该行为制造的危险的实现。这便是危险现实化理论。

1.重叠的因果关系

结论：两个行为都与结果有因果关系，属于二因一果。

2.双重的因果关系（择一的竞合）

结论：两个条件与结果都有因果关系，属于二因一果。

（二）不作为犯与过失犯——结果避免可能性

不作为犯有作为义务，过失犯有注意义务。履行这些义务，要有意义，也即具有避免结果发生的可能性。如果履行了这些义务，结果仍然不可避免的发生，那么履行这些义务便没有意义了，结果的发生便不能归属于不履行

三、关于结果的要求：结果符合一定价值评价的要求

（一）现实发生的结果

假设的结果与行为之间的因果关系被称为假设（假定）的因果关系，这种因票关系不是现实的因果关系，不被采纳。

（二）规范保护范围内的结果

1.具体罪名的罪状规范

这是指描述一个罪名的罪状（构成要件）的规范。每一个罪名、罪状规范都在保护一种法益。超出法益保护的范围，就不是该罪状规范所要、所能防止的危害结果

案例，交通肇事后逃逸，路人拿走死者财产。

2.过失犯罪的注意义务规范

过失犯罪的成立条件有三项：一是违反注意义务，实施了危害行为：二是造成实害果：三是二者之间具有因果关系。

一项注意义务不可能防止所有实害结果，只能防止某一类实害结果。超出这个保护范围的实害结果便不是该注意义务所要、所能防止的实害结果。该结果不能归属于该危害行为。

案例：追尾吓死人，高速隧道未减速

（三）管辖范围内的结果

因果关系讨论的实害结果，是行为人管辖范围内的结果，即行为人自己有责任和义务防止发生的结果。如果防止结果的发生是他人的职责，则该结果应归责于他人

第三节存在介人因素的案件

一、官方立场

1.条件说的不足

2.危险现实化理论的采用

二、“介入因素两步走”标准

三、介入因素的种类

（一）被害人的特殊体质

死亡结果能否归属于行为人的先前行为，判断标准：看先前行为与疾病发作有无引发关系。

[注意]有因果关系并不等于有刑事责任。确定因果关系只是解决了犯罪客观要件的 问题，行为人是否承担刑事责任，还需看是否具备主观要件。

（二）被害人自身的行为

两步走

总结：自杀

一般认为与先前行为没有因果关系。

例外

暴力干涉婚姻自由致人死亡与虐待致人死亡，包括被害人自杀身亡

（三）第三人的行为

阻断救助行为

介入因素是指对法益有危害的行为

阻断救助行为成立的前提是存在现实的救助行为，且有救活的可能性

结论：死亡结果与阻断救助行为有因果关系

第四节无法查明的案件

一、行为人是一个人

（一）一个人实施一个行为

存疑时有利被告

死亡时间无法查明时，死的越早越有利

二、行为人是两个人

第一步，先判断两个人是否构成共同犯罪

（一）两个人构成共同犯罪

部分行为全部负责

（二）两个人不构成共同犯罪

由于两人不构成共同犯罪，因此分别独立地分析每个人。

分析每个人时，先找出可前情形，然后根据存疑时有利于被告原则处理

案例：连环碾压案