导图社区 诉讼有方-阙清华
诉讼有方的思维导图,内容有: 1分析案件材料的方法 2影响案件胜败的关键因素 3庭审的相关工作 4诉讼策略和程序运用 5坚持学习和总结
编辑于2023-04-10 13:48:52 浙江省诉讼有方-阙清华
1分析案件材料的方法
1通览案件全部材料
1要客户准备资料
特定的材料:股权转让合同纠纷—股权转让协议、付款凭证、工商登记档案 特殊的材料:抽屉协议,代持协议、回购协议等 向客户提前发送《需提供的资料清单》
2听客户陈述
案件背景 案件事实 争议问题及进展 学会引导和必要打断
3整理案件材料的方法
整理要点(先复印/扫描存档):按照时间顺寻,整理主要事实材料 通过整理材料发现突破口:往返于材料内容和争议焦点之间
2编写案件事实明细表
1方法
按照【时间、事项、内容】编写
2意义
发现漏洞 挖掘隐藏事实
3擅长运用工具
1excel
收款收据:单据编号、形成时间、物品名称、票面价格、收款单位+索引
2Visio/思维导图
绘制法律关系图
4编制关键事实时间轴
对比+突出因果关系
2影响案件胜败的关键因素
1法律思维和创造性思维
理解事实
找证据、以及证据与可能争议间的关系
理解法律
法律的具体含义、意义、适用范围、构成要件、法律效果等事项, 立法解释+司法解释+裁判解释+学说解释 文义+体系+目的+当然+社会学+扩张/限缩+合宪+比较法解释
大胆怀疑、小心求证
2撰写《案件要点及处理方法》
请求权基础
诉讼请求是什么:主要+次要 请求权基础是什么? 每个诉讼请求可能对应的抗辩理由是什么? 针对抗辩理由,有什么应对措施?
1梁慧星:《裁判的方法》 2王泽鉴:《法律思维与民法实例》
抗辩事由
对方诉讼请求有无请求权基础? 针对每一项诉请,有什么抗辩理由? 抗辩理由获得支持的可能性多大? 消灭、阻止、妨碍原告诉请的事由
适用范围
违约之诉——主张合同不成立、未生效、已经撤销、债务已履行/抵销/免除
构成要件
过错侵权诉讼——无过错/无因果关系
免责
诉讼时效 合同中的免责条款
减轻责任
受害人有过失、违约金过高、原告没采取合理措施避免损失扩大
实例
1案件基本事实
2案件要点
A公司与D公司之间存在何种法律关系
A公司的留置权能否对抗D公司的所有权
D公司应该承担的付款责任范围
D公司的诉讼请求能否得到支持
A公司的损失应向谁主张以及如何主张
3需要注意的问题
3精心组织证据
律师的主要工作:收集整理材料+专业分析形成方案+提交法律文书/证据
提交哪些证据 证据如何排序 如何编制证据目录 如何编写页码 如何突出证据的关键内容 证据装订精美
完善证据链条所需资料,少用慎用孤证 剔除与案件无关的资料 核实原件和复印件是否一致 证据按照时间顺序,将证明相同或者类似事实的证据放在一起,分组、分层、分主次 比较理想的证据目录:证明内容部分应当做到重点突出、详略得当
4臻于完美的法律文书
形式大方、条理清晰、重点突出 处处闪现着理性的光辉,又不乏情理上恰到好处的点染
王安石:《读孟尝君传》 李斯:《谏逐客令》
为什么是这样? 为什么只能这样? 一般人/阅读者角度 法理事理情理 善用修辞 长短句结合 演绎/归纳/类比 权威案例
文书要权威、严谨 页眉--所名+案号 页脚--文书的名称+页码 字体:宋体/仿宋体/楷体 标题--小二黑,正文--小四号 行间距:22磅,段前段后0.5行
3庭审的相关工作
1庭前准备工作
提前7天温习案情
制作一份庭审要点清单,按照问题重要程度排序,列明争议要点及应对措施,提前写好代理意见/质证意见
注意一审/二审特点
一审 1、诉请有无变更 2、被告/第三人有无答辩意见 3、原告出示证据,其他人发表质证意见 4、被告/第三人出示证据,其他人发表质证意见 5、出示法庭依法调查的证据,各方发表质证意见 6、法庭就相关问题询问各方当事人 7、案件涉及的问题相对方发问 8、法庭归纳争议焦点,各方围绕争议焦点发表辩论意见 9、组织调解 10、各方当事人进行最后陈述
二审 1、核实上诉请求有无变更 2、被上诉人有无答辩意见 3、核实有无新证据提交,若有进行质证 4、询问各方当事人对一审判决认定的事实有无异议 5、就相关问题询问当事人 6、法庭归纳争议焦点,各方围绕争议焦点发表辩论意见 7、组织调解 8、各方当事人进行最后陈述
与法院/客户沟通
与客户 1、诉请/答辩意见有无变更,签字盖章的地方 2、有无新补充需要提交的证据 3、拟提供的证据有无原件? 4、对方提交的证据有无写好质证意见 5、根据法律文书和证据,归纳可能的争议焦点 理清哪个/几个是影响案件审理结果的关键问题 归纳出每个争议焦点的意见 核实哪些证据可以支持己方主张,做重点标记 对争议焦点考虑法官可能会调查的问题,草拟好回复要点 6、列明需要向对方发问的问题 7、核实客户有无调解和解意向,协商出和解方案
与法官/书记员 1、庭审是否按照传票时间如期进行 2、法庭是否收到客户提供的相关资料 3、对方当事人有无新提供的证据/答辩材料 4、其他相关问题(鉴定、评估、证人出庭等)
2庭审
要明确:法官想查明什么。将案件的关键事实和重点内容呈现给法官。 尽量顺着法官思维表达清楚自己的意见
完整、精炼、重点突出 表达清晰、表达得体
注意法庭调查的问题--回答要符合案件事实和生活常理 善于向对方当事人发问--什么时候问,问什么问题 注意和解环节和庭后言辞--态度诚恳、方案合理、谨言慎行 按照规定时间提交需要补充的资料/核实法官要求核实的问题
4诉讼策略和程序运用
明确客户的诉讼目的 结合实际确定应对方案
熟读《民事诉讼法》《仲裁法》最高法司法解释
常用的规则:管辖、保全、中止诉讼、关于诉讼与仲裁关系的规则、关于第三人撤销之诉和执行异议之诉的相关规则
5坚持学习和总结
研究案例---指导案例、公报、典型案例 《商事审判指导》 案件研讨会
分析问题的方法--甄别事实、解释法律、衡量最佳方法
借鉴裁判规则
总结裁判规则
向优秀的人学习
谈吐、思维、处理案件的态度
尝试写作
是一个学习过程、也是深度思考过程。