1.1 法的概念

法的概念的思维导图，关于“法的概念的争议”这一问题上，法学界通常以“道德与法之间是否存在本质上的必然联系”为区分标准，将法律概念划分为“实证主义”“非实证主义”。

• • 第一章、法的概念
  • 1
    • 知识点一、法概念的争议
      • 1
  • 关于“法的概念的争议”这一问题上，法学界通常以“道德与法之间是否存在本质上的必然联系”为区分标准，将法律概念划分为“实证主义”“非实证主义”。
  • 实证主义（无道德标准）
  • • 本质
      • 不承认法律和道德之间存在概念上的必然联系
    • 基本立场
      • 实然法立场
        • 一个法是否是法，与其是否违背道德因素无直接联系，即使“ 实然法”违反了法律，人们仍需遵守
        • 侧重研究“实际存在的法律”
    • 核心观念
      • “恶法亦法”
        • 道德上邪恶的法律也是法律
    • 价值追求
      • 强调秩序价值
    • 主义分裂
      • 包容型
        • 据承认规则，道德可作为法律效力的评价标准
      • 排他型
        • 绝对否认与“道德”之间必然关系
    • 分类
      • 分析法学派
        • 以“权威性制定”作为法的首要因素，即只要有立法权的机关制定的规定，不管它是否违反“道德”
      • 社会法学派 法律现实主义
        • 以“社会实效”作为法的首要因素，即只要某种规则、规定在社会中实际有效，不管它是否违反“道德”、是否由“权威机关”制定
  • 非实证主义（有道德标准）
  • • 本质
      • 承认法律和道德之间存在概念上的必然联系，“道德”是法的必然要素
    • 基本立场
      • 应然法立场
        • 一个法只要违反了道德，那就不是法，人们违反了它并未构成 “违法”
        • 侧重研究“法律应当是什么”
    • 核心观念
      • “恶法非法”
        • 道德上邪恶的法律不再是法律
    • 价值追求
      • 强调正义价值
    • 分类
      • 自然法学派
        • 以“内容正确性（道德）”作为法的唯一因素，即一个法只要违反了道德，那就不是法
      • “第三条道路” “阿列克西”法学派
        • 在定义法的概念时并不必然排除“社会实效性”和“权威性制定”要素，“内容正确性（道德）”“权威性制定” “社会实效”均作为法的定义因素。
  • 2
    • 知识点二、马克思主义关于法律本质的看法
      • 2
  • 法存在于国家意志、阶级意志和社会物质条件的对立统一之中。从主观意识来看：法是国家意志和阶级意志的体现；从客观意识来看：法的内容是由一定的社会物质条件所决定的。
  • 法的本质是由层次性的，正式性、阶级性、社会性三者有机联系进而构成了马克思主义关于法本质的看法。
  • 法的正式性（国家性）
  • • 特征
      • 由国家（公共权力机关）制定和认可的
      • 由国家强制力保障实施的
      • 由正式（官方）的文件予以公布实施的
  • 法的阶级性
  • • 特征
      • 唯一性
        • 必然且只能体现统治阶级的意志，国家意志就是法律化的统治阶级意志
        • 为缓和阶级矛盾的需要，也可能反映被统治阶级的某些愿望和要求
      • 整体性、长远性
        • 体现的意志是统治阶级作为一个整体长远利益要求的意志，并非个别统治者的意志
  • 法的社会性（物质制约性）
  • • 基本观点
      • 国家不是在创造法律，而只是在表述法律
    • 特征
      • 法律终究要被一个社会的物质生活条件所决定，但其具体内容却可能伴随非经济因素的影响
      • 物质生活条件是决定性因素，并非唯一因素
    • 表现形式
      • 英国为典型英美法系（判例法系）国家
      • 德国为典型大陆法系（民法法系）国家
      • 德国、英国均为资本主义国家，物质生活条件差异并不明显；但由于受历史因素、宗教因素影响，其法系就天壤地别
  • 3
    • 知识点三、法的形式（国法）
      • 3
  • “国法”即特定国家现行有效的法律。
  • 一般情况下，“国法”包括“国家法”（由国家机关制定或者认可，用于调整与国家相关事务的公法）及其他起到国家统治职能的各种有效的法律；如：教会法。
  • “国法”的特征
  • • “国法”作为人们不同看法之间的共识或交集部分，无论任何法律学派观点，均可将其看做“ 实在法”
  • “国法”的特征
  • • “制定法”
      • 国家立法机关制定的法；典型的“成文法”
    • “习惯法”
      • 国家通过一定方式认可的习惯；典型的“不成文法”
    • “判例法”
      • 法院或法官在判决中创制的规则；典型的“不成文法”
    • “其他法”
      • 其他实际执行国法职能的法；如：教会法

• • 第一章、法的概念
  • 1
    • 知识点一、法概念的争议
      • 1
  • 关于“法的概念的争议”这一问题上，法学界通常以“道德与法之间是否存在本质上的必然联系”为区分标准，将法律概念划分为“实证主义”“非实证主义”。
  • 实证主义（无道德标准）
  • • 本质
      • 不承认法律和道德之间存在概念上的必然联系
    • 基本立场
      • 实然法立场
        • 一个法是否是法，与其是否违背道德因素无直接联系，即使“ 实然法”违反了法律，人们仍需遵守
        • 侧重研究“实际存在的法律”
    • 核心观念
      • “恶法亦法”
        • 道德上邪恶的法律也是法律
    • 价值追求
      • 强调秩序价值
    • 主义分裂
      • 包容型
        • 据承认规则，道德可作为法律效力的评价标准
      • 排他型
        • 绝对否认与“道德”之间必然关系
    • 分类
      • 分析法学派
        • 以“权威性制定”作为法的首要因素，即只要有立法权的机关制定的规定，不管它是否违反“道德”
      • 社会法学派 法律现实主义
        • 以“社会实效”作为法的首要因素，即只要某种规则、规定在社会中实际有效，不管它是否违反“道德”、是否由“权威机关”制定
  • 非实证主义（有道德标准）
  • • 本质
      • 承认法律和道德之间存在概念上的必然联系，“道德”是法的必然要素
    • 基本立场
      • 应然法立场
        • 一个法只要违反了道德，那就不是法，人们违反了它并未构成 “违法”
        • 侧重研究“法律应当是什么”
    • 核心观念
      • “恶法非法”
        • 道德上邪恶的法律不再是法律
    • 价值追求
      • 强调正义价值
    • 分类
      • 自然法学派
        • 以“内容正确性（道德）”作为法的唯一因素，即一个法只要违反了道德，那就不是法
      • “第三条道路” “阿列克西”法学派
        • 在定义法的概念时并不必然排除“社会实效性”和“权威性制定”要素，“内容正确性（道德）”“权威性制定” “社会实效”均作为法的定义因素。
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    • 知识点二、马克思主义关于法律本质的看法
      • 2
  • 法存在于国家意志、阶级意志和社会物质条件的对立统一之中。从主观意识来看：法是国家意志和阶级意志的体现；从客观意识来看：法的内容是由一定的社会物质条件所决定的。
  • 法的本质是由层次性的，正式性、阶级性、社会性三者有机联系进而构成了马克思主义关于法本质的看法。
  • 法的正式性（国家性）
  • • 特征
      • 由国家（公共权力机关）制定和认可的
      • 由国家强制力保障实施的
      • 由正式（官方）的文件予以公布实施的
  • 法的阶级性
  • • 特征
      • 唯一性
        • 必然且只能体现统治阶级的意志，国家意志就是法律化的统治阶级意志
        • 为缓和阶级矛盾的需要，也可能反映被统治阶级的某些愿望和要求
      • 整体性、长远性
        • 体现的意志是统治阶级作为一个整体长远利益要求的意志，并非个别统治者的意志
  • 法的社会性（物质制约性）
  • • 基本观点
      • 国家不是在创造法律，而只是在表述法律
    • 特征
      • 法律终究要被一个社会的物质生活条件所决定，但其具体内容却可能伴随非经济因素的影响
      • 物质生活条件是决定性因素，并非唯一因素
    • 表现形式
      • 英国为典型英美法系（判例法系）国家
      • 德国为典型大陆法系（民法法系）国家
      • 德国、英国均为资本主义国家，物质生活条件差异并不明显；但由于受历史因素、宗教因素影响，其法系就天壤地别
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    • 知识点三、法的形式（国法）
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  • “国法”即特定国家现行有效的法律。
  • 一般情况下，“国法”包括“国家法”（由国家机关制定或者认可，用于调整与国家相关事务的公法）及其他起到国家统治职能的各种有效的法律；如：教会法。
  • “国法”的特征
  • • “国法”作为人们不同看法之间的共识或交集部分，无论任何法律学派观点，均可将其看做“ 实在法”
  • “国法”的特征
  • • “制定法”
      • 国家立法机关制定的法；典型的“成文法”
    • “习惯法”
      • 国家通过一定方式认可的习惯；典型的“不成文法”
    • “判例法”
      • 法院或法官在判决中创制的规则；典型的“不成文法”
    • “其他法”
      • 其他实际执行国法职能的法；如：教会法