[法考刑法]5罪数

根据柏浪涛老师2022年《刑法攻略》及讲解视频制作，一罪的类型：（1）实质的一罪：①想象竞合犯（想象竞合 vs 法条竞合）；②结果加重犯；③继续犯（vs 状态犯）。（2）法定的一罪：①结合犯；②集合犯（常业犯和营业犯）。（3）处断的一罪：①连续犯（vs 继续犯）；②牵连犯；③吸收犯。

罪数（考研请按理论分类背诵）

• 一罪的类型：（1）实质的一罪：①想象竞合犯（想象竞合 vs 法条竞合）；②结果加重犯；③继续犯（vs 状态犯）。（2）法定的一罪：①结合犯；②集合犯（常业犯和营业犯）。（3）处断的一罪：①连续犯（vs 继续犯）；②牵连犯；③吸收犯。
• 一个行为
  • 继续犯（持续犯）
    • 继续犯在犯罪既遂后，行为终了前，第三人参与犯罪的，成立承继的共同犯罪。
  • 法条竞合 vs 想象竞合
    • 概念（规范的联系；事实的联系）
    • 相同：一个犯罪行为；触犯数个法条；本质上都是一罪，最终按照一个罪名处罚
    • 区别：法益的统一性+不法的包容性
      • 法律后果不同
        • 法条竞合特别法优于普通法、复杂法优于简单法、重法优于轻法（特殊情况下：按照特别法优于普通法处理，会导致罪刑不相适应时）
        • 想象竞合择一重
    • 本质上：法条竞合属于单纯的一罪，由于法律条文之间存在重合或者交叉关系而发生竞合，属于法律适用方面的问题；想象竞合是观念上的数罪，实质的一罪，由于一个实行行为符合多个罪名的构成要件而发生竞合，属于罪数论的问题，同时涉及到如何选择罪名进行处罚的问题。
  • 加重犯
    • 行为结构：一个行为，同时触犯两个罪名，刑法明确规定将一个罪名作为基本犯，另一个罪名作为基本犯的法定刑升格条件，予以加重处罚
    • 基本犯与加重犯的关系
      • 基本犯与加重犯各有其犯罪形态，后者既遂不代表前者既遂
      • 犯罪形态不一致时，想象竞合择一重
• 两个行为
  • 结合犯
    • 结合形式：法律明文规定，A罪+B罪=A罪（B罪为法定刑升格条件）
    • 结合犯 vs 加重犯
      • 相同点：都是法律规定的特殊产物，都是法定刑升格条件
      • 区别
        • 加重犯是一个行为，若没有法律明文规定，则为想象竞合犯
        • 结合犯是两个独立的行为，若没有法律明文规定，则数罪并罚
    • 我国刑法中的结合犯
      • 拐卖罪+强奸罪=拐卖罪，加重处罚
      • 绑架罪+故意杀人罪/故意伤害罪致人重伤死亡=绑架罪，加重处罚
      • 前罪（组织、运送他人偷越国（边）境罪、走私、贩卖、运输、制造毒品罪）+妨害公务罪=前罪，加重处罚，其他罪+妨害公务罪，均数罪并罚
      • 交通肇事罪+“因逃逸致人死亡”（遗弃罪致人死亡）=交通肇事罪，加重处罚
  • 连续犯
    • 基于同一或概括的犯意，连续实施性质相同的数个行为，触犯同一罪名。
    • 处理
      • 将多次行为作为成立犯罪的条件，常考：多次盗窃、多次抢夺、多次敲诈勒索。
      • 将多次行为作为法定刑升格条件，常考：多次抢劫、多次寻衅滋事。
      • 多次行为本应独立定罪处理，但只定一罪，数额累计计算，如：多次走私、多次贪污，有些行为在时间上可能已间隔很远，不具有连续性，严格而言已经不属于连续犯，但是在科刑上也只作一罪处理。
  • 吸收犯
    • 重行为吸收轻行为，要求不遗漏评价法益，否则需数罪并罚。
    • 不可罚的事后行为
      • 不处罚的根据：第二个行为没有侵犯新的法益或者不具有期待可能性。
        • 注意销赃有两种不同情形，关键看是否欺骗买家判断是否属于不可罚的事后行为
  • 牵连犯
    • 两个犯罪行为，一个是手段行为，一个是目的行为，手段与目的的关系就称为牵连关系
    • 牵连关系要具有通常性的特征
      • 为了诈骗而伪造、购买国家机关证件，具有通常性特征
      • 盗窃军人制服，冒充军人招摇撞骗，不具通常性特征
      • 盗窃国家机关证件，持该证件招摇撞骗，不具有通常性特征
      • 为了实施信用卡诈骗，伪造信用卡，具有通常性特征
    • 牵连犯 VS 想象竞合犯
      • 牵连犯是两个行为
      • 想象竞合是一个行为
    • 处理方法：择一重罪论处，按重罪论处时还可从重