2023.3.12劳动关系实务操作2.0

劳动关系实务操作2.0的思维导图，分享了履行/变更合同管理、解除终止合同、劳务派遣、员工参与管理的知识，欢迎大家学习。

劳动关系实务操作2.0

• 履行/变更合同管理
  • 支付令
    • 用人单位拖欠或未足额支付劳动者报酬的，劳动者即可申请。用人单位须在收到支付令15日内支付报酬或向法院提出异议。
    • 支付令异议书
      • 首部：文书名称、申请人基本情况 正文：请求事项、事实和理由 尾部、致送人民法院名称、申请人签章、日期、附项（证据材料）
    • 收到支付令的处理程序
      • 1、拖欠属实的，可以在支付期限内（15日内）支付，避免进入强制执行程序 2、依照规定，提出书面异议，法院无须审查直接裁定终结督促程序，支付令自行失效。应当以书面形式对支付的数额/理由提出异议，不能以”经济困难、无力支付“等理由。 3、用人单位15日之内未异议，则必须履行债务，劳动者可申请强制执行。
  • 劳动合同变更
    • 条件
      • 1、双方协商一致，可以变更；
      • 2、订立时所依据的法律法规发生变化；
      • 3、订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原合同无法履行（企业兼并/资产转移/劳动者自身原因等）
      • 4、劳动者患病/因公负伤，不能从事原工作（此情况下调整岗位是单位义务）
      • 5、劳动者不能胜任工作，用人单位有权单方面调整其工作岗位
    • 相关程序
      • 1、提出变更要求/意向，理由、内容、条款，在一定期限内答复 2、承诺，及时回复 3、拟定书面协议，签字盖章生效
    • 注意问题
      • 1、要在合同有效期内变更 2、遵循平等自愿、协商一致原则，不得违反法律法规 3、依照法定程序进行 4、变更后的新条款取代原条款；未变更的旧条款仍然有效
  • 合同中止操作
    • 含义
      • 劳动合同存续期间，由于某些因素导致劳动关系主体双方主要权利义务在一定时期内暂时停止行使和履行；待中止期限届满后，又恢复到以前的正常状态。
    • 特点
      • 1、此前当事人之间已经建立了劳动法律关系 2、中止事由的发生取决于合同期内当事人是否能实际履行劳动合同，中止期间，劳动合同期满则失效，不能顺延履行 3、中止期间，劳动合同约定的权利和义务或者部分权利和义务暂停履行（但是法律、法规、规章另行规定的除外） 4、中止不是解除，也不是结束，意外着当事人对中止期满后重续权利义务的一种法律允诺或法律强制 5、中止有一定期限，但期限长短取决于中止原因。中止期间不计算劳动者在用人单位的工作年限。
    • 情形
      • 1、双方协商一致。签订《劳动合同中止协议书》，就双方权利义务做出规定，包括期限、用人单位不支付工资、劳动者不履行义务、社保缴纳约定（可全由个人承担）、期满后约定等。 2、劳动者应征入伍、被依法限制人身自由、失踪等，用人单位做出中止决定表明做出了处理。
  • 特殊情形下的合同履行
    • 企业合并
      • 1、维持原合同继续履行；到期后由新单位续签/不续签支付经济补偿金 2、变更原合同，增加附则说明，由于单位合并由新单位继续履行合同 3、解除原劳动合同，由新单位重新签订。不累加工作年限到新单位，需由原单位支付补偿金；累加工作年限进入新单位则不用支付，需增加附则说明
• 解除终止合同
  • 协商解除
    • 步骤
      • 1、企业向劳动者发出解除劳动合同的通知或者意向书，需在规定期限内答复，过期答复则视为更换动议提出者
      • 2、签订解除劳动合同协议书，写明解除原因是双方一致，指明是劳动者还是用人单位提出的解除动议
      • 3、开具解除劳动合同的证明
    • 注意事项
      • 1、动议提出者。劳动者提出要书面辞职报告，电子形式不能作为证据 2、为减员鼓励主动辞职，可双方约定经济补偿金
  • 用人单位单方过错解除
    • 双重劳动关系
      • 条件
        • 1、劳动者有双重和多重劳动关系 2、对完成本单位的工作任务造成严重影响或经用人单位提出，拒不改正
      • 解除程序
        • 1、发现员工与其他单位建立起劳动关系 2、对员工提出警示，要求解除其他单位关系 3、给员工改正时间，拒不改正 4、将理由通知工会并征求意见 5、向员工发出解除合同通知书
  • 用人单位非过错性解除
    • 即无过失性辞退/预告性解除，用人单位必须向劳动者预告后（提前30天书面通知）才可以解除劳动关系
    • 法定许可
      • 1、劳动者患病或因工负伤，在规定医疗期满后不能从事原岗位，也不能从事另行安排的工作 2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任 3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使无法履行，双方不能就变更合同达成协议
    • 医疗期
      • 职工需停工医疗时根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3-24个月医疗期，实际工作10年以下在本单位5年以下为三个月。
  • 经济补偿金核算
    • 情形
      • 1、用人单位与劳动者协商一致，并由用人单位提出动议解除劳动合同 2、用人单位有过错，导致劳动者解除劳动合同的 3、用人单位非过错性解除劳动者的劳动合同 4、用人单位进行经济性裁员的（批量裁员） 5、部分劳动合同中止的情形
    • 支付标准
      • 劳动者在本单位的工作年限，每满1年支付1个月工资；6个月以上不满1年的，按1个月工资计算；不满6个月的，按半个月工资计算
      • 双封顶限制
        • 一般劳动者不再有12个月以上的上限限制，高薪员工（劳动者月工资高于用人单位所在地市级人民政府公布的本地区上年度职工的月平均工资3倍的）实施双封顶限制
        • 1、基数封顶，计算基数时上年度职工平均工资的3倍，而不是劳动者的实际工资 2、年限封顶，最高不超过12年，即使在本单位连续工作20年，补偿金也只支付12个月的
      • 分段计算
        • 2008年1月1日之前的工作年限按旧法、劳动法及相关规章，之后的按《劳动合同法》的规定来计算，分别计算再相加。
        • 计算基数和标准不同，如终止合同，按《劳动法》规定不需支付补偿金，《劳动合同法》规定需要支付，经济补偿金年限从2008.01开始计算。
• 劳务派遣
  • 协议内容
    • 1、派遣的工作岗位名称和单位性质 2、工作地点 3、派遣人员数量和派遣期限 4、按照同工同酬原则确定的劳动报酬数额和支付方式 5、社保数额和支付方式6、工作时间和休息休假事项7、被派遣劳动者工伤、生育或者患病期间的相关待遇8、劳动安全威胜以及培训事项 9、经济补偿费用 10 、劳务派遣协议期限 11、劳务派遣服务费的支付方式和标准 12、违反劳务派遣协议的责任 13、法律法规其他需纳入内容
    • 特别注意
      • 1、工伤责任如何承担 2、约定用工单位退回劳务人员，两个单位处理职工的程序和流程等 3、约定被派遣的劳务人员给用工单位造成损失时，用工单位的追偿渠道，是否通过派遣单位追究等 4、被派遣的劳务人员再哪个单位参加工会等组织
  • 注意事项
    • 1、审查派遣单位的合法资格及劳动法执行情况（侵犯劳动者权益用工单位会承担连带责任） 2、查验劳务派遣公司与劳动者的合同，确保双方有劳动关系 3、查验派遣单位对劳动者的工资发放、社保缴纳情况 4、对派遣员工的处理方面尽量不用用工单位名义，而是派遣单位的，避免形成事实劳动关系 5、向劳动者公示派遣协议、本单位与劳动者其他规章制度（派遣协议要明确规章制度不同按哪个单位的执行）
  • 非全日制用工管理
    • 特点
      • 1、协议口头性，可以不受书面的限制 2、劳动关系多重性，可以与多个单位建立 3、辞退的无因性、随时性和无补偿性
    • 注意事项
      • 1、劳动合同的形式。可以口头协议，建议书面 2、非全日制用工的劳动合同不得约定试用期 3、劳动报酬，小时报酬不得低于当地最低小时工资标准，一般只缴纳工伤保险 4、工作时间，每天不得超过4小时，每周不得超过24小时。可每天8小时每周3天
• 员工参与管理
  • 工会组建
    • 一般法律程序
      • 1、向上一级工会以书面形式提出建立工会组织以及筹备组成员的请示报告（基本情况、组建意愿、领导班子意见、3-5人筹备组） 2、发展工会会员，建立工会小组（职工填写《中国工会会员申请表》审批） 3、选举工会代表和组织工会委员会、工会经费审查委员会（工费使用依法接受国家监督） 4、召开第一次工会会员（代表）大会，成立工会组织 5、建议女职工委员会/女工小组，同时建立劳动保护监督检查委员会、劳动争议调解委员会等 6、办理确认基层工会社会团体法人资格
    • 注意事项
      • 1、用人单位有会员25人以上的，应当建立基层工委委员会；200人以上单位的工会可以设专职工会主席 2、建立需上一级工会的批准 3、工会委员会由会员代表大会选举产生，非经民主程序不得罢免
  • 集体协商
    • 集体协商双方的代表人时对应的，每方不得少于3人，每方确定一名首席代表
    • 注意事项
      • 1、协商嗲表履行职责的期限由被代表方来确定 2、集体协商双方首席代表可以书面委托本单位意外的专业人士作为本方协商代表，委托人数不得超过本方代表的三分之一 3、首席代表不得由非本方用人单位人员来代理 4、用人单位协商代表与职工协商代表不得相互兼任 5、女职工较多的，职工方协商代表中应当有女代表
    • 准备工作
      • 1、熟悉有关的法律法规 2、收集和了解与集体协商有关的情况和相关资料（企业内外部）
    • 协商会议后
      • 1、达成一致的集体合同草案应提交职工代表大会/全体职工讨论 2、未达成一致，可中止协商，中止时间不得超过30天 3、协议不成可组织上级工会参与处理 4、集体合同/专项集体合同期限一般为1-3年，期满或双方约定的终止条件出现即可终止 5、合同期满前3个月，任何一方均可提出重新签订或续订要求