【24法考】柏某㊲刑法No.23渎职犯罪

柏某和某琛的刑法要点讲义，2024年法考必备款，知识点系统且全面，高分通过您值得拥有。

渎职罪

• 行政执法人员
  • 徇私舞弊、不移交刑事案件罪
    • 纯正不作为犯罪
    • 这是指，行政执法人员徇私舞弊，对应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的行为。（402条）
    • （二）认定
      • 3.想象竞合，本罪与放纵走私罪(第411条)、 放纵制售伪劣商品罪(第414条)、 帮助犯罪分子逃避处罚罪(第417条)，可以想象竞合。
      • 2.行为方式，本罪是不作为犯，也即不履行移交义务。 不履行的方式既可以是积极举动，也可以是消极静止。 积极举动有：第一， 以罚代刑； 第二，毁灭、 隐藏证据，伪造证据，改变刑事案件性质 (同时构成帮助毁灭、伪造证据罪，想象竞合)。
      • 1.行为主体：行为主体是行政执法人员， 主要是市场监督管理、 税务、监察等行政执法人员。 如，工商、税务、监察等
      • 例如，环保部门的执法人员在执法检查时发现甲实施污染环境罪， 故意不移交刑事案件侦查机关,构成本罪。 (2023 年试题)
    • 命题角度
      • 2021真
        • (2021)】关于渎职犯罪，下列说法正确的有( ) A市场监管执法人员甲明知王某生产的口罩是伪劣产品，涉嫌犯罪，向其通风报信， 帮助逃避处罚。甲构成包庇罪 B铁路警察乙发现李某盗窃，因收了李某的钱财，对李某不予立案。乙构成徇私任法罪 受贿罪，择一重罪论处 C监狱管理人员丙在罪犯赵某执行有期徒利期间，利用职权私下社其回家，要求其按时返回， 丙构成私放在押人员罪 D警察丁利用职权，使无资格获取驾驶证的田某取得驾驶证。某日，田某违章驾车，酿成车祸， 致人死亡，丁构成滥用职权罪
        • A项,(1)帮助犯罪分子逃避处罚罪(第417条),是指负有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员,向 犯罪分子通风报信、提供便利,帮助犯罪分子逃避处罚的行为。本题中甲构成该罪。 (2)甲不构成包庇罪。包庇罪,是 指积极作假证明,为犯罪分子掩盖罪行。甲并未积极作假证明。因此,A项说法错误。
      • 区分时间
      • 警察的不同身份
        • (1) 警察作为行政执法人员。
        • 例1，警察在处理甲的治安违法行为(小偷小摸) 时， 发现甲实际上偷了一万元，构成盗窃罪， 但是故意不移交给刑事案件侦查部门，构成本罪。
        • 例2，警察在治安执法时，发现甲在拐卖妇女、儿童， 故意不移交给刑事案件侦查部门，构成本罪。
        • (2) 警察作为刑事侦查人员。
        • 例如，警察在侦查甲的盗窃罪时， 应当采取刑事强制措施，故意不采取，构成徇私枉法罪。
• 司法工作人员
  • 私放在押人员罪
    • （二）认定
      • 2.行为方式：同概念
        • （1）利用职务便利
        • （2）犯罪对象：在押的犯罪嫌疑人，被告人或者罪犯
          • 私放被行政拘留，司法拘留的人，不构成
      • 3.罪过形式：故意，明知··将其释放
      • 4/罪数。例如(2011年第56 题)，狱警甲明知囚犯乙脱逃后会杀害证人，仍然私放。乙果然杀了证人。 甲同时触犯私放在押人员罪和故意杀人罪(帮助犯)，想象竞合，择一重罪论处。
      • 1.犯罪主体
    • 指司法工作人员利用职务上的便利，私自将被关押的犯罪嫌疑人，被告人或者罪犯放走，使其逃离监管的行为
    • （一）成立条件
      • 客体：国家机关工作人员对犯罪嫌疑人，被告人或罪犯的监管制度
  • 失职致使在押人员脱逃罪 这是指，司法工作人员由于严重不负责任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱逃，造成严重后果的行为。(2010年第2题)
  • 民事、行政枉法裁判罪
    • 指司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为
    • （一）成立条件
      • 客体：国家司法机关的正常活动和国家的司法公正
    • （二）认定
      • 1.处罚：收钱+本罪=从一重罪
      • 2.本罪与徇私枉法罪
      • 3. [注意] 与受贿罪的罪数关系。 第399条第4款： “司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的 ( 徇私枉法罪， 民事、行政枉法裁判罪， 执行判决、裁定失职罪， 执行判决、裁定滥用职权罪)， 同时又构成受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”这表明， 除此款规定之外， 国家工作人员犯其他罪同时受贿的， 一律数罪并罚。 (2013年第21题，2017年第62题)
  • 徇私枉法罪
    • 指司法工作人员徇私枉法，徇情枉法，在刑事诉讼中，
      • 对明知是无罪的人而使其受到追诉，
      • 对明知是🈶罪的人而故意包庇使其不受追诉，
      • 或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为
    • （一）成立条件
      • 主体：指有侦查、检查、调查，审判、监管职责的工作人员
      • 客体：国家司法机关的正常活动和国际的司法公正
      • 主观方面：故意
        • ，并有徇私利的动机＝个人利益/小集体利益
        • ，并有徇私情的动机
      • 客观方面＝枉法追诉➕枉法裁判
    • （二）认定
      • 1.犯罪主体
        • 法官
        • 检察官
        • 侦查人员
      • 2.行为方式
        • 在定罪、量刑上滥用职权。2023年试题.
        • 在批捕，审查起诉上滥用职权
        • 在立案，采取强制措施、调查证据上滥用职权2009年65题
      • 4.徇私枉法罪与帮助毁灭、伪造证据罪的界限
    • （三）罪数问题
      • 1.徇私枉法罪与受贿罪的关系
        • 1.处罚：收钱+徇私枉法=从一重罪（牵连犯）
          • 除本节四罪外， 又构成其他犯罪 的数罪并罚
        • 司法工作人员收受贿赂，🈶徇私枉法等四种行为， 同时又构成受贿罪的， 依照处罚较重的规定定罪处罚。
      • 2.本罪与帮助毁灭、伪造证据罪
  • 执行判决、裁定滥用职权罪
    • 指司法工作人员在执行判决、裁定的过程中，滥用职权，违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为
    • （二）处罚：收钱+本罪+从一重罪
    • （一）成立条件
      • 客体同上
      • 主观故意
  • 执行判决、裁定失职罪
    • 指司法工作人员在执行判决、裁定活动中，严重不负责任，不依法采取诉讼保全措施，不履行法定执行职责，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为
    • （一）成立条件
      • 客体同上
      • 主观方面：过失
    • （二）认定：本罪是结果犯
• 复盘电台
  • 滥用职权罪🆚玩忽职守罪
  • 徇私枉法罪🆚帮助犯罪分子逃避处罚罪🆚徇私舞弊不移交刑事案件罪
• 玩忽职守的特殊法条
  • 传染病防治失职罪
    • （二）认定
      • 1.犯罪主体：政府卫生行政部门
      • 2.行为方式：严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为
        • （4）因传染病传播或者流行， 严重影响正常的生产、生活秩序的
        • （3）因传染病传播或者流行， 造成人员重伤或者死亡的
        • （2）导致乙类、丙类传染病流行的
        • （1）导致甲类传染病传播的
    • 指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为
    • （一）成立条件
      • 客体：国家对传染病防治的管理制度
      • 主观方面：只能过失
• 一般法条
  • 《刑法》第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役； 情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 本法另有规定的，依照规定。 国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役； 情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。 本法另有规定的，依照规定。
  • 袖手旁观案
    • 例如(2019年试题)，夜里，甲在大街上欲杀害乙。 乙打了几次报警电话，说有人杀自己。 由于乙当时有点醉酒， 口齿不是很清楚，警察以为乙是恶作剧，没有出警。 乙被甲杀死。如果警察及时出警，乙不会被杀死。警察构成玩忽职守罪。
    • 例如，警察疏忽大意，忘记履行职责，造成他人死亡，属于过失的不作为，构成玩忽职守罪(2019年试题)。
      • 参见客观要件二，行为。No.4讲 之不真正不作为犯
    • 警察看到甲在杀人，故意不阻止，属于故意的不作为犯，构成滥用职权罪。
    • [问题] 巡警甲在大街上看到乙在杀丙，袖手旁观。 乙顺利杀死了丙。 甲构成滥用职权罪还是玩忽职守罪?(袖手旁观案)
      • ❗认识上容易犯的错误是：将不作为的滥用职权罪当作玩忽职守罪。 例如，本节开头“袖手旁观案” 中， 甲的这种行为不是玩忽职守，而是滥用职权，构成滥用职权罪， 也构成故意杀人罪的不作为的帮助犯，想象竞合，择一重罪论处。
    • 🆚主体身份不同，罪名不同。 刑法第168条规定： 国有公司、企业、事业单位人员由于严重不负责任或者滥用职权，致使国家利益遭受重大损失， 构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪或者国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪。
    • ❗单位与个人的问题。以“集体研究”形式实施的渎职犯罪，应当追究国家机关负有责任的人员的刑事责任。
  • 不作为犯罪
    • 滥用职权罪
      • （一）成立条件
        • 客体：国家机关的正常管理活动
        • 主体：国家机关工作人员
        • 主观方面：故意
        • 客观方面:致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为
          • 对于结果不需要行为人主观上有认识
      • （二）认定
        • 1.行为方式
          • 行为人超越职权，违法决定，处理其无权决定，处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产，国家和人民利益遭受重大损失的行为
          • （1）任意扩大职权权限
            • a.越权
            • b.擅权
          • （2）不依法正当行使职权
            • 可由不作为构成
              • C、弃权
        • 2.性质：结果犯，结果发生之日是犯罪成立之日
        • 3.处罚：徇私舞弊是本罪的加重情节
        • 4.罪数问题：优先适用特别法条
          • 其他的滥用职权的犯罪行为一一刑法分则第九章
          • 滥用职权罪是普通罪名
          • 其他滥用职权犯罪行为的规定是特别法条
          • 397条有云:″本法另有规定的，依照规定”
        • 5.结果，
          • 人员伤亡
            • ①造成死亡一人以上，或
              • 1
            • ②重伤三人以上，或
              • 3
            • ③轻伤九人以上，或
              • 9
            • ④重伤二人、轻伤三人以上，或
              • 5
            • ⑤重伤一人、轻伤六人以上
              • 7
          • 造成经济损失30万以上
          • 造成恶劣社会影响
      • 指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为
    • 玩忽职守罪
      • （一）成立条件
        • 客体：国家机关的正常管理活动后
        • 客观方面:致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为
        • 主观方面:过失
        • 主体:国家机关工作人员
          • 实质性：公务活动上的 职责性：行政上的
          • 涉及内容请跳转到，客观要件一，行为主体，No.3讲
          • 关于国家工作人员的身份
            • 308条，打击报复证人罪，不是身份犯， 不要求行为人🈶身份
            • 254条，报复陷害罪，中，是定罪身份
            • 243条，诬告陷害罪，中，是量刑身份
          • 国家工作人员的认定， 刑法93条明文规定和立法解释
            • 国家机关中从事公务的人员
            • 国有公司、企业、事业单位， 人民团体（妇联，共青团） 中从事公务的人员
            • 公委派到非公，社会团体从事公务的人员
            • 没有列入编制管理，合同制管理的公务人员 （合同制民警）（辅警
            • 村/居委会
              • 救济款物的管理
              • 社捐公益款物的管理
              • 拆迁征用补偿款
              • 国有土地经营管理
              • 代征代缴税款
              • 征兵，户籍，计划生育
      • （二）认定
        • 1，实行行为
          • 不履行
            • 擅离职守
          • 不正确履行
            • 违反职责规定，马虎粗心
        • 2.结果条件：致使公共财产，国家和人民利益遭受重大损失/参考滥用职权罪的结果
        • 3.犯罪主体，国家机关工作人员/参上↑
        • 4.罪数问题：优先适用特别法条
          • 其他的滥用职权的犯罪行为一一刑法分则第九章
          • 滥用职权罪是普通罪名
          • 其他滥用职权犯罪行为的规定是特别法条
          • 397条有云:″本法另有规定的，依照规定”
      • （三）罪数
        • 1.本罪与滥用职权罪
        • 2.本罪与重大责任事故罪
        • 3.本罪与国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪
      • 指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产，国家和人民利益遭受重大损失的行为
      • 甲、乙是没有正式编制的辅警，夜里十一点巡逻，发现身体虚弱、嘴角流血、不能说话的丙，开车将其送往救助站，送到救助站门外，让丙自己走进救助站，甲、乙未与救助站办理交接手续便驾车离去。第二天，救助站人员发现丙倒在救助站门口，赶紧送往医院，不治身亡。经检查，丙因失血过多而死亡，如果及时得到救助则不会死亡。下列说法正确的有？ B因为对甲、乙的行为构成不作为犯罪 D甲乙的行为与元宝的死亡之间存在因果关系 A❌→虽送到救助站，但能认定为玩忽职守罪 C❌→🈴同制公务人员→国家机关工作人员 2022
• 🈶查禁犯罪活动职责的国家工作人员
  • 帮助犯罪分子逃避罪
    • 这是指，有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员， 向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子逃避处罚的行为。（417条）
    • 两种行为类型
      • (1) 司法工作人员利用职务便利，帮助犯罪分子逃避处罚，但又不构成徇私枉法罪的情形。
      • 例如，狗蛋涉嫌犯罪， 由甲警察负责侦办。 同事乙警察利用职务便利，得知甲的侦办进展情况，私下向狗蛋通风报信。乙构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。 如果甲警察应当逮捕狗蛋，却不逮捕，则构成徇私枉法罪。
      • (2) 其他国家机关工作人员 利用职务便利， 帮助犯罪分子逃避刑事处罚。 本罪常见的情形有
        • ：①向犯罪分子泄露有关部门查禁犯罪活动的部署、 人员、措施、时间、地点等情况
        • 。②向犯罪分子提供钱物、 交通工具、通讯设备、隐藏处所等便利条件
        • 。③向犯罪分子泄露案情
        • 。④帮助、示意犯罪分子隐匿、 毁灭、伪造证据， 或者串供、翻供
        • 。⑤公安人员对盗窃、抢劫的机动车辆， 非法提供机动车辆牌证， 或者为其取得机动车辆牌证提供便利， 帮助犯罪分子逃避处罚。(2017年第63题)
    • 处罚标准
      • 2.本罪与窝藏、包庇罪，帮助毁灭、伪造证据罪，可以想象竞合。
• 故意、过失都能构成
  • 食品、药品监管渎职罪
    • （二）认定
      • 2.行为方式：同概念
        • （1）滥用职权
          • 越权、违法、无权、不正确行使
        • （2）玩忽职守
          • 严重不负责任、马虎草率、不履行或不正确履行
      • 3.在食品药品监管时，发现应当移交司法机关追究刑事责任而不移交的，构成本罪
      • 1.犯罪主体：负有食品药品安全监督管理职责的国家机关工作人员
      • 4.负有职责+滥用职权+通风报信+帮助逃避处罚的构成本罪
      • 5.收受贿赂+本罪=数罪并罚
    • 指负有食品药品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，造成严重后果或者有其他严重情节的行为
    • （一）成立条件
      • 客体：国家机关对食品药品安全的正常监管活动
      • 主观：故意或过失