【24法考】美琛刑法基础论和刑法的解释

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美琛刑法法考观精要 （🈶分7）

• 一句话定罪总结 （主观要点）
  • 徇私枉法罪
    • 45.甲作为法官，在刑事审判活动中，为徇私 情（私利）故意违背事实和法律做枉法裁判， 成立徇私枉法罪。
  • 对有影响力的人 行贿罪
    • 44.甲为谋取不正当利益，而给予国家工 作人员近亲属A以财物，数额较大，成立 对有影响力的人行贿罪。
  • 行贿罪
    • 43.甲为谋取不正当利益，而给予国家工作人员A以 财物，数额较大，成立行贿罪。
  • 利用 影响力 受贿罪
    • 42.甲作为国家工作人员A的近亲属，通过A职务上 的行为，为请托人谋取不正当利益，甲收受请托人 财物，数额较大，成立利用影响力受贿罪
    • 42.乙作为离职的国家工作人员，利用自己原职权形 成的便利条件，通过其他国家工作人员B职务上的行 为，为请托人谋取不正当利益，乙收受请托人财物 ，数额较大，成立利用影响力受贿罪
  • 斡旋受贿型受贿罪
    • 丙作为国家工作人员，利用其职权、地位形成的便 利条件，就其他国家工作人员A的职务行为进行斡旋， 使A利用职务上的便利为请托人谋取不正当利益，丙 收受请托人财物，成立受贿罪，即斡旋型受贿罪。
  • 受贿罪
    • 乙作为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物， 为他人谋取利益，成立受贿罪。
  • 受贿罪（从重）
    • 甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人 财物，成立受贿罪（从重）
  • 41
  • 贪污罪
    • 甲作为国家工作人员，利用职务之便， 采用侵吞（窃取、骗取）的方式， 非法占有本单位的公共财物，成立贪污罪
      • 39
  • 挪用公款罪
    • 甲作为国家工作人员，挪用公款数额较大， 归个人使用，且超过三个月未还， 成立挪用公款罪
    • 乙挪用公款数额较大，从事营利活动，成立 挪用公款罪。
    • 丙挪用公款数额较大，从事非法活动，成立 挪用公款罪。
    • 40
  • 走私毒品罪
    • 甲明知是毒品而携带进（出）境， 成立走私毒品罪；
  • 贩卖毒品罪
    • 乙同A进行毒品交易的行为， 实现了毒品的有偿转让，成立贩卖毒品罪；
  • 运输毒品罪
    • 丙将毒品从A地运往B地， 实现毒品的空间转移，成立运输毒品罪；
  • 制造毒品罪
    • 丁使用毒品原植物制作生成毒品， 成立制造毒品罪。
  • 38
  • 窝藏罪
    • 甲为犯罪人A提供隐藏处所（财物） 帮助其逃匿，成立窝藏罪；
  • 包庇罪
    • 乙向司法机关提供虚假证明 掩盖犯罪人B的罪行，成立包庇罪。
  • 36
  • 掩饰、隐瞒 犯罪所得、犯罪 所得收益罪
    • 甲明知xxx可能是犯罪所得， 而实施窝藏（转移、收购、 代为销售行为），成立掩饰、隐瞒 犯罪所得、犯罪所得收益罪
      • 37
  • 抢劫罪
    • 甲使用暴力（胁迫、其他方法）压制被害人反抗，当场 劫取财物，成立抢劫罪。
      • 23
  • 转化为/型 抢劫罪
    • 甲在盗窃（诈骗、抢夺）过程中，为了窝藏、抗拒 抓捕、毁灭罪证，而当场使用暴力， 转化为抢劫罪。
      • 24
  • 抢夺罪
    • 甲公然夺取他人数额较大的财物，成立抢夺罪。
      • 25
  • 敲诈勒索罪
    • 甲以xxx相威胁，使得被害人陷入恐惧😨，并基 于恐惧😨交付数额较大的财物，成 立敲诈勒索罪。
      • 26
  • 盗窃罪
    • 甲以非法占有为目的，以和平手段，排除他人对财物 占有，建立自己新的支配关系，成立盗窃罪。
      • 27
  • 诈骗罪
    • 甲以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，使被 害人陷入错误认识，并基于错误认识交付数额较大 的财物，成立诈骗罪。
      • 28
  • 侵占罪
    • 甲将代为保管的他人财物（他人遗忘物、埋藏物） 非法侵吞，数额较大，成立侵占罪。
      • 29
  • 职务侵占罪
    • 甲利用主管（经管、管理、经手）本单位财 物的便利条件，采用侵吞的方法，非法占有 本单位财物，数额较大，成立职务侵占罪。
      • 30
  • 故意毁坏财物罪
    • 甲客观上实施了🈶财物效用的行为， 使被害人遭受财产损失， 主观上不具有非法占有目的 成立故意毁坏财物罪。
      • 31
  • 妨害公务罪
    • 甲以暴力（威胁）方法阻碍国家机关 工作人员依法执行职务， 成立妨害公务罪。
      • 32
  • 袭警罪
    • 甲暴力袭击正在依法执行职务的人民警察， 成立袭警罪。
      • 33
  • 招摇撞骗罪
    • 甲冒充国家工作人员，骗取xxx利益， 成立招摇撞骗罪。
      • 34
  • 高空抛物罪
    • 甲从建筑物抛掷物品，情节严重， 成立高空抛物罪
      • 35
  • 拐骗儿童罪
    • 甲使用偷（抢、诱、骗）的方法，使得 儿童A脱离家长或监护人，并置于自己 的控制之下的行为，成立拐骗儿童罪。
      • 22
  • 收买 被拐卖的 妇女、儿童罪
    • 甲明知A是被拐卖的妇女、儿童， 而予以收买，成立 收买被拐卖的妇女、儿童罪。
      • 21
  • 拐卖妇女、儿童罪
    • 甲以出卖为目的，实施拐骗 （绑架、收买、贩卖、接送、中转） 妇女、儿童行为， 成立拐卖妇女、儿童罪。
      • 20
  • 绑架罪
    • 甲以勒索财物为目的绑架他人，成立绑架罪。
    • 乙在绑架过程中杀害被绑架人，成立绑架罪一罪。
    • 19
  • 故意杀人罪
    • 甲客观上实施剥夺他人生命的行为，并造成 他人死亡的结果，主观上具有杀人的故意， 成立故意杀人罪。
      • 13
  • 非法拘禁罪
    • 甲非法剥夺他人人身自由，成立非法拘禁罪；
    • 乙为索取债务非法扣押、拘禁他人， 构成非法拘禁罪。
    • 丙在非法拘禁过程中， 使用超出非法拘禁所需要的暴力致人死亡， 根据刑法规定转化为故意杀人罪。
    • 18
  • 强制猥亵、 侮辱罪
    • 甲以暴力方法压制妇女反抗，强行对妇女 A实施猥亵行为，侵犯A的性羞耻心，成立 强制猥亵、侮辱罪。
      • 17
  • 强奸罪
    • 甲使用暴力 压制妇女A反抗， 违背妇女意志 强行与A发生性关系，成立强奸罪。
      • 16
  • 遗弃罪
    • 甲对于A负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣，成 立遗弃罪。
      • 15
  • 故意伤害罪 （致人重伤）
    • 甲客观上实施伤害的行为，并造成他人 重伤的结果，主观上具有伤害的故意， 成立故意伤害罪（致人重伤）。
      • 14
  • 合同诈骗罪
    • 甲在签订、履行合同过程中，使用欺诈手段， 骗取A数额较大的财物， 成立合同诈骗罪
      • 12
  • 信用卡诈骗罪 💳
    • 甲拾得他人信用卡💳后，以信用卡持卡人 的名义到🏬商场刷卡消费，属于冒用他 人信用卡💳，成立信用卡诈骗罪。
    • 乙使用以虚假的身份证明骗领的信用卡💳， 成立信用卡诈骗罪
    • 11
  • 贷款诈骗罪
    • 甲以非法占有为目的，使用虚假的经济合同，骗 取🏦银行贷款，数额较大，成立贷款诈骗罪。
      • 10
  • 洗钱罪
    • 甲明知A实施 毒（黑、恐、走、贪、金、破）而为 其提供资金账户，掩饰隐瞒A犯罪所得的来源与性质， 从而使其“合法化”的行为，成立洗钱罪。
      • 9
  • 妨害信用卡 管理罪
    • 甲使用虚假的身份证明骗领信用卡💳，成立 妨害信用卡💳管理罪。
      • 8
  • 非国家工作人 员受贿罪
    • 甲利用职务上的便利，非法收受他人财物，为 他人谋取利益，数额较大，成立非国家工作人 员受贿罪。
      • 7
  • 投放危险物质罪
    • 甲向xxx投放危险物质，危及公共安全， 成立投放危险物质罪。
      • 1
  • 以危险方法 危害公共安全罪
    • 甲采用xxx的方法，给公共安全带来现实、紧迫 、直接的危险，达到与放火🔥、爆炸💥、决水 相当的程度，成立以危险方法危害公共安全罪。
      • 2
  • 破坏交通工具罪
    • 甲破坏xxx的刹车系统/装置，足以使xxx发 生倾覆、毁坏危险， 成立破坏交通工具🛠️罪。
      • 3
  • 交通肇事罪
    • 甲违反交通运输管理法规，在公共交通管理范围内 发生重大事故，致1人死亡（或3人重伤）且负事故主 要责任，构成交通肇事罪。
    • 乙违反交通运输管理法规，发生重大事故，且在肇事后 为逃避法律追究而逃离现场，致使被害人因为没有得到 及时救助而死亡，属于交通肇事罪中“因逃逸而致人死亡” 的加重情形
    • 4
  • 危险驾驶罪
    • 甲醉酒驾驶机动车，成立危险驾驶罪
    • 乙在道路上驾驶机动车，追逐竞驶，情节 恶劣，成立危险驾驶罪。
    • 5
  • 妨害安全驾驶罪
    • 甲对行驶中的公共交通工具🛠️的驾驶人员使用暴 力、抢控驾驶操纵装置，干扰公共交通工具🛣️正 常行驶，危及公共安全，成立妨害安全驾驶罪。
    • 乙在行驶的公共交通工具🚗上擅离职守，与他人 互殴或者殴打他人，危及公共安全，成立妨 害安全驾驶罪。
    • 6
• 一句话定罪 （客观涉及）
  • 逃税罪
    • 甲采取欺骗、隐瞒手段进行虚拟的纳税申报 （或不申报），逃避缴纳税款数额较大并且占 应纳税额10%以上，成立逃税罪。
      • 46
  • 抗税罪
    • 甲以暴力（或者威胁）方法抗拒缴纳税款， 成立抗税罪。
      • 47
  • 走私 普通货物、 物品罪
    • 甲违反海关法规，逃避海关监管，采用瞒 关（或绕关 或变关 或变相 或间接）走私 的方式，运输、携带、邮寄普通货物、物 品进出境，偷逃应缴纳关税数额较大或者 一年内曾因走私被给予两次行政处罚后又走 私的，成立走私普通货物、物品罪。
      • 48
  • 放火罪
    • 甲故意放火焚烧公私财物， 危及公共安全，成立放火罪。
      • 49
  • 帮助恐怖活动罪
    • 甲资助恐怖活动组织（个人或者恐怖活动培训）， 成立帮助恐怖活动罪。
      • 50
  • 准备实施恐怖活动罪
    • 甲为本人（或者他人）实施恐怖活动，进行 准备工具🛠️、参加培训、进行策划，成立准 备实施恐怖活动罪。
      • 51
• 刑法解释的 命题角度及 其复盘
  • 命题角度一
    • 命题角度 给出一个命题， 要考生判断属于扩大解 释还是类推解释?
      • 例1：将假冒他人未注册的商标解释为假冒注册商标罪，违反罪刑法定原则。(2018)　　 解析：正确。假冒注册商标罪，明确要求假冒的是“注册商标”， 将“未注册商标”等同于“注册商标”，将“假冒未注册商标”解释为“假冒注册商标罪”， 属于类推解释，违反罪刑法定原则。　　
      • 例2：大炮的危险性比枪支严重，因此将非法制造大炮解释为非法制造枪支罪，属于扩大解释， 不违反罪刑法定原则。(2018)　　 解析：正确。《枪支管理法》第46条“本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力， 利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。”， 显然“大炮”同样具有“以火药为动力，利用管状器具发射金属弹丸，并具有杀伤力”的特性， 将“枪支”解释为包括“大炮”并不超出国民的预测可能性，是符合罪刑法定原则的扩大解释。　
    • 5.宣言解释： 当法条的含义不明确，或者对于法条的理解存在争议， 或者以往对于法条的解释不妥当时，选择与以往不同 的更为妥当的解释，即对法条概念的再定义，对法条 含义的再选择。　　
      • 例：“盗窃”：以非法占有为目的， 违反被害人的意志，将他人 占有的财产转移给自己或者第三人占有的行为。
        • 把秘密窃取去掉了
    • 6.补正解释：在刑法文字发生错误时，统观刑法全文加 以补正以阐明刑法真实含义。　　
      • 例如：第191条“为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯 罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理 秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质， 有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益 ，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严 重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
        • 洗钱罪
        • “没收”补正解释为：没收或者返还被害人。
    • 7.反对解释：根据法条的正面表述，推导其反面含义。
      • (1)当存在甲与乙相反的情形时，根据刑法条文的正面表述， 推导其反面含义。
      • 例：生产、销售假药罪中的假药是指完全没有疗效的药。反对解释： 有疗效的药不是假药。　　
      • (2)当存在A 与B 两种类似的事实时，如果刑法仅就 A 事实作出规定， 那么应当就B事实得出与 A 相反的结论　
      • 　例：第236条 【强奸罪】“以暴力、胁迫或者其他手段强奸 妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。”　　反对解释：刑法仅规定妇 女是强奸罪的对象，因此，可以得出男性不能成为强奸罪的对象结论。
  • 命题角度二
    • 命题角度 给出一个命题，要考生判断运用何种解释方法?　　
    • 例如：怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实交付审判的。根据体系解释，可以认为是“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑。(2021)　　解析：错误。羁押期间自然流产的妇女视为审判时怀孕的妇女，不适用死刑，是根据立法目的(保护胎儿)得出的解释结论，而不是体系解释。
  • 复盘电台
    • 表格总结
    • 观念纠偏
      • 对于刑法上的概念用语，最基础的解释是文理解释；再 将其置于整个刑法的语境下，联系上下文进行体系解释； 进而探究立法者的本意，进行目的解释； 同时还可在纵向时间维度进行解释，即历史解释， 也可以在横向的维度进行比较解释； 最后再比较案件事实与法律规定，进行当然解释。 通过以上诸多解释方法的运用，继而可以作出选择：
        • 字面意思应当扩充-扩大解释，或者 字面意思应当限制-缩小解释， 或者应当维持原状-平义解释， 或者应当重新定义-宣言解释， 或者应当修正原有偏差-补正解释， 或者应当合理推导反面含义-反对解释
  • 典型真题
    • 。【真题 (2019)】关于刑法的解释,下列说法正确的是?( )① A.按照体系解释，传播淫秽物品罪与传播性病罪的“传播”含义一致　 B.依据论理解释，倒卖文物罪中的“倒卖”是指以牟利为目的，出售或为出售而购买国家禁止经营的文物　　 C.招摇撞骗罪是指冒充国家机关工作人员招摇撞骗。将副乡长冒充市长招摇撞骗解释为“冒充”国家机关工作人员招摇撞骗，不符合文理解释　　 D.虐待被监管人罪是指殴打或体罚虐待被监管人。将其中的“体罚虐待”解释为“体罚或者虐待”，符合文理解释
    • 【真题 (2021) 】关于刑法解释,下列说法正确的是? ( )②　　 A.怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实交付审判的。根据体系解释，可以认为是“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑　　 B.对于得到被害人的同意而诬告被害人的行为，需要根据目的解释判断是否为诬告陷害罪 C.竞标人相互串通拍卖报价，损害拍卖人利益情节严重的，可扩大解释为串通投标罪　　 D.将《刑法》第267条抢夺罪中“抢夺公私财物”，解释为“抢夺他人公私财物”为缩小解释
    • ① 【答案】BD② 【答案】B
• 刑法分论概说体系图
  • 表格总结
• 刑法总论体系图
  • 表格总结
• 刑法学体系
  • 行为
    • 触犯刑 法的行为
      • 犯罪
        • 什么行为是犯罪？
  • 责任
    • 刑事责任
      • 刑罚
        • 如何处罚犯罪？
• 刑法典
  • 原来是1997年7月1号的《中华人民共和国刑法》
  • 现行刑法典是，1997年10月1日全面修订过后的刑法典。
  • 一共十二个刑法修正案
• 单行刑法
  • 1998年12🈷️， 全人常《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》
  • 唯一一部
• 刑法的机能
  • 1.规制机能
    • 1.规制机能：是对人的行为进行规 制或者约束的机能。其方式是将一定的行为规定为犯罪， 并设置刑罚，向国民显示该行为为法律所不容许， 要求国民不要实施该行为。
  • 2.保护机能：
    • 保护国家、社会和个人法益的机能。
  • 3.保障功能：
    • 保障普通公民不受国家刑罚权的非法侵害， 并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚 的功能。因此，刑法既是“善良人的大宪章”， 也是“犯罪人的大宪章”。
    • 把权利关在制度的笼子里
  • 【注意】三个机能之间的关系
    • ：犯罪之前是规制，
    • 打击犯罪是保护，
    • 权利守卫是保障。
    • 　例1：近年，我国司法机关展开“猎狐行动”， 追捕潜逃海外的犯罪嫌疑人回国接受刑事审判，
      • 此举是为了实现刑法的保护机能。　
    • 例2：甲挪用公款炒股亏损无力归还， 被检察机关以贪污罪起诉，人民法院依法认定 甲的行为构成挪用公款罪。
      • 人民法院对本案罪名的变 更实现了刑法的保障机能。
• 二、刑法的时间效力(
  • 一)刑法的时间效力的概念
    • 刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、 失效时间以及刑法的溯及力。(
  • 二)刑法的溯及力
    • 刑法的溯及 力问题，指刑法 对于生效 以前的行为是 否适用的问题。
      • 1.刑法 (含刑法修正案)的 溯及力我国《刑法》第12条 对刑法溯及力采取“ 从旧兼从轻”原则。　　
        • (1)所谓“从旧”， 即对于现行刑 法生效以前的 未经审判或者 判决尚未确定的 行为，适用行为 当时有效的法律。　　
        • (2)所谓“从轻”，即按 照现行有效的法律不 认为犯罪或处刑较轻 的，适用现行有效的 法律。　　
        • (3)所谓“处刑较轻”， 是指刑法对某种犯 罪规定的刑罚即法 定刑比修订前刑法 轻。一般而言，法 定刑较轻是指法定 最高刑较轻； 如果法 定最高刑相同，则 指法定最低刑较轻
      • 。2.司法解释的溯及力… 两高2001年时间效力规定
        • (1)司法解释自发布或者 规定之日起施行，效力 适用于法律的施行期间；　　(
        • 2)对于司法解释实施 前发生的行为，行为 时没有相关司法解释 ，司法解释施行后尚 未处理或者正在处理 的案件，依照司法解 释的规定办理；　　
        • (3)对于新的司法解释 实施前发生的行为， 行为时已有相关司 法解释，依照行为 时的司法解释办理， 但适用新的司法解释 对犯罪嫌疑人、被告 人有利的，适用新的 司法解释；　　
        • (4)对于在司法解释施行 前已办结的案件， 按照当时的法律和司法 解释，认定事实和适用 法律没有错误的，不再 变动。
• 命题角度
  • 【真题 (2017)】关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?( )②　　 A.司法解释也是刑法的渊源，故其时间效力与《刑法》完全一样，适用从旧兼从轻原则 B.行为时无相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，应当依新司法解释办理 C.行为时有相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，仍须按旧司法解释办理 D.依行为时司法解释已审结的案件，若适用新司法解释有利于被告人的，应依新司法解释改判
  • 答案【答案】：B
• 复盘电台
  •   1.刑法的三大机能：
    • 犯罪之前是规制，
    • 打击犯罪是保护，
    • 权利守卫是保障；
  • 2.刑法的溯及力：
    • 从旧兼从轻；
  • 3.司法解释的溯及力：
    • 单一司法解释，具有溯及力；
    • 行为时与行为后两个司法解释，从旧兼从轻。
• 刑法的解释
  • 小芹菜的PUA
    • 1| 在美国境内的人贩子元宝 (中国籍)， 将两名美国妇女卖给中国境内的人贩子刘某， 元宝的行为是否属于将妇女“卖往境外”?
      • 一，文理解释， 卖往境外， 以妇女为参照物， 卖到妇女的本国境外
      • 二，目的解释，因为增加了 解救难度，所以将妇女卖 往境外，是法定刑升级条件。
      • 三，历史解释，1997年 中国是最大人口输出国， 现在是最大的人口输出国。
  • 一，刑法的解释概念
    • 1| 刑法的解释是对刑法规定意义的说明。刑法的规定尽善尽美无需解释， 当然是最理想的但是作为抽象化、规范化的文字表达，对刑法的准确适 用是不可能离得开对于刑法规范、刑法概念的解释的，因此，一切刑法都有解释的必要。
  • 二，解释的方法
    • 解释的理由
      • • 解释的理由 表格总结
      • 文理解释
        • 文理解释：又称文义解释，是按照表述法律 规范的文字的字面意义进行的一种法律解释， 包括对条文中字词、概念、术语的文字字义的解释。
        • 论理解释
          • 法律的载体是语言文字，因此文理解释 是最基本的解释理由。如果文理解释的 结论具有唯一性，并且是合理的，就不 需要运用论理解释来得出结论；
          • 如果文理解释的结论不具有唯一性或者明确 不合理，则需要运用论理解释来确定法律用 语的含义。　　
          • 但是，由于用语具有模糊性、多义性等特点，将 文理解释作为解释的理由，其说服力是有限的。　　
          • 例1：《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸 妇女的”构成强奸罪。按照文理解释，可将丈夫强行 与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”。　　
          • 例2：招摇撞骗罪是指冒充国家机关工作人员招摇撞骗。 按照文理解释，可将副乡长冒充市长招摇撞骗解释为“ 冒充”国家机关工作人员招摇撞骗。
      • 体系解释
        • 根据刑法条文 在整个刑法中的地位， 联系相关法条的含义， 阐明其规范旨意。(
          • 1)体系解释强调“协调合理”，只要 是协调合理体系解释强调“协调合 理”，则：
            • ①同一用语在不同条文中 ，应当保持相同含义
            • 例1：“入户”盗窃与“入户”抢劫 中的“入户”就保持了相同含义
            • 。例2：拐卖儿童罪与拐骗儿 童罪与猥亵儿童罪中的“儿童 ”就保持了相同含义。
            • ②同一用语在不同条文中，也可 以保持不同含义
            • 例1：传播淫秽物品罪与传播性病 罪中“传播”就可以保持不同含义。
            • 例2：抢劫罪中的“胁迫”与敲诈勒 索罪中的“胁迫”，就可以保持不 同含义
            • 。③不同用语在不同法条中，应当 保持不同含义
            • 例如：“奸淫”与“猥亵 ”；“妇女”与“儿童”就应当保持不同含义
            • 。④不同用语在不同法条中，可以保持相 同含义
            • 例如：刑法中的“出售”、“销售”、“倒 卖”、“贩卖”的含义是相同的，都是有 偿转让。　　
          • (2)“同类解释”从属于体系解释， 所谓同类解释，立法者在设计 罪状时采用“示例法”，即先列 举几个例子，然后用“等”、“其 他”来兜底概括，对于这些兜 底规定的含义不能随意扩大， 而应当先概括出前面例子的“ 共同特征”，再用这些“共同特 征”来解释兜底规定意思。　
            • 例如：《刑法》第20条规定：“对正在进行 行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他 严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫 行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防 卫过当，不负刑事责任。”。 其中对“其他严重危及人身安全的暴力犯罪 ”，应当是与杀人、抢劫、强奸、绑架行为 相当，并具有致人重伤或者死亡的紧迫危 险和现实可能的暴力犯罪。
      • 目的解释
        • 　　目的解释是根据刑法保护法益的规范目的或刑法规范所要实现的宗旨， 阐明刑法条文实质含义的具体解释方法。 “刑法是国家为了维护特定的目的而制定的，刑法的每个条文尤其是规定 犯罪与法定刑的分则性条文的产生，都源于一个具体目的。 刑法的最高使命，便是探究刑法目的。” 在进行刑法解释时，需要平衡目的解释与文理解释之间的关系：
          • 　　(1)法条用语可能具有的含义比 较宽时，可以通过目的解释限制构 成要件的适用范围，从而缩小处罚 范围。　
          • 例：《刑法》第345条规定滥伐林木罪“ 违反森林法的规定，滥伐森林或者其他 林木，数量较大的，处三年以下有期徒 刑”，其中“其他林木”字面意义比较宽， 但是，滥伐林木罪的规范保护目的是“ 保护森林资源”， 因此应当对“其他林 木”进行限制解释， 解释为“不包括行为人房前屋后、自 留地种植的林木”。
          • 图示：目的小， 文理大。 用目的解释 限缩 文理解释
          • (2)法条用语可能具有的含义比较窄时， 不能因为目的解释扩大处罚范围。 刑法文本的可能含义范围约束着刑法解释， 刑法解释离不开刑法规范文本，法条用语 的文义是解释的界限，不能为了实现处罚 的目的将文义过度扩张，否则会伤害罪刑 法定原则。　　
          • 例：《刑法》第245条规定非法侵入住宅罪“非法 侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑”，其中“ 侵入”字面意义比窄，只包括有形闯入，而非法 侵入住宅罪的规范保护目的是保护“住宅安宁权” ，凌晨三点打骚扰电话，具有侵害他人生活安 宁之虞，但“打电话”的行为在文义上无论如何 不能被评价为“侵入”，进而不可能成立非法侵 入住宅罪。因此不能根据目的解释，扩张“侵 入”二字的基本含义，否则就违反罪刑法定原则。
          • 图示：目的大， 文理小， 目的不能扩张文理
          • 【注❗意】
            • 文理解释与目的解释是最重要的两项解释理由， 一个正确的解释结论需要在文理解释与 目的解释中寻求平衡。
      • 历史解释
        • 4.历史解释　　 根据制定刑法时的历史背景以及刑法的发展潮流， 阐明刑法条文的真实含义的解释方法。在进行历 史解释时所使用的资料有：关于草案的说明、 审议结果报告、立法机关的审议意见等等。考 察这些资料的目的是为了寻找刑法的真实含义， 而不是探讨立法原意，即通过考察刑法制定时 的历史背景，以及某个概念、法条的发展史， 来探究该概念和法条的真实含义。
          • (1)尊重法条制定时的历史背景；
          • (2)根据社会生活的 发展而与时俱进。　　
            • 例：侵犯通信自由罪《刑法》第252条“隐匿 、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信 自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或者拘役。 ”此处的“信件”就应当随着时代的发展扩大解释为包括电 子邮件、手机短信、微信聊天记录等非纸质版信件。
      • 比较解释
        • 5.比较解释 在解释我国刑法的规定时，将国外的相关立法、理论、 判例作为参考资料，借以阐明我国刑法规范的真实含义。
      • 当然解释
        • 6.当然解释：“举重以明轻、举轻以明重”　　
          • (1)某种行为是否被允许， 举重以明轻， 即重的行为被所允许，则轻的行为当然被所允许。(
          • 2)某种行为是否被禁止， 举轻以明重， 即轻行为被禁止，则重的行为当然被禁止。　 具体在刑法中：入罪时，“举轻以明重”， 即轻的行为构成犯罪，则重的行为更应当构成犯罪。　
          • 例如： 盗窃行为构成犯罪，抢劫行为也应该构成犯罪； 猥亵妇女构成犯罪，强奸妇女也应该构成犯罪。　
          • 【注意1】在刑法重某个行为构成犯罪，不能单纯因为 该行为更加严重，还应当判断行为是否符合刑法所规定 的构成要件，即是否被刑法明确禁止。 如果仅因行为更重就直接认定构成犯罪，可能违反罪刑 法定原则。 (当然解释是刑法所允许的解释理由，但是当然解释得 出的结论，未必符合罪刑法定原则。)
          • 例如：醉酒驾驶是刑法明确禁止的行为，构成刑法第 133条之一的危险驾驶罪； 吸毒驾驶属于比醉酒驾驶更加严重的行为，根据当然 解释的原理，更应当被禁止，但是“醉酒”的语义范围 无法包含“吸毒”的语义，将“吸毒驾驶”强行评价为“醉 酒驾驶”，则违反罪刑法定原则，是不合理的。　　
            • 类推解释
        • 图示
        • 【注意2】当然解释一定是有两个事实，即甲事实 (法律规定)和乙事实 (案件事实)， 乙事实是甲事实在性质、种类上的递增或者减少(明显的轻重关系)，因此用“举轻 以明重、举重以明轻”的原理来解决出罪与入罪的问题，如果两个事实之间并不 存在明显的轻重关系，则不能运用当然解释。　
        • 【注意3】在解释的理由中，刑法理论有“文理解释”与“论理解释”的划分，即文理解释之外 的体系解释、当然解释、历史解释、比较解释、目的解释都属于“论理解释”，即按照立法精神 ，根据具体案件，从逻辑上进行的解释，即不拘于法律规范的字面含义，也不拘于制定法律当 时的立法动机，而从现时社会关系发展的需要出发，以合理的目的所进行的解释。
    • 解释的技巧
      • 解释技巧 表格总结
      • 平义解释
        • 1.平义解释： 对于法律中的日常用语，按照该用语最平白的字义进行解释。　
        • 　相对于其他解释技巧而言，平义解释较为简单，从某种意义上说 如果对某个法条或者用语做出的平义解释是合理的， 就意味着对该法条和用语不需要解释。
        • 例1：将“拐卖儿童罪”的对象“儿童”，平义解释为：“男童、女童”。　　
      • 缩小解释
        • 2.缩小解释【限制解释】缩小解释，或称限制解释， 即刑法条文的字面通常含义，比刑法的真实含义广，于是限制字面含义， 使其符合刑法的真实含义。　　
        • 例1：为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”缩小解释为 “关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，如果不做这 样的缩小解释将会导致限制中国人的对外交往，也会使得刑法保护了不值得刑法保护的事项。　　
        • 例2：聚众淫乱罪中的“聚众”缩小解释为“具有一定的公然性”， 如果不进行这样的限制将会导致刑法介入国民的道德生活，伦理秩序成为刑法保护的法益， 则过分干预国民的自由。
      • 扩大解释
        • 3.扩大解释： 对用语通常含义的扩张，但不能超出用语可能具有的含义。　　
        • 例1：“开设赌场”扩大解释为包括：在计算机网络上建立赌博网站； 为赌博网站担任代理 ，接受投注
        • 。例2：“金融机构”扩大解释为包括自动取款机。
      • 类推解释
        • 表格总结
        • 4.类推解释： 将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形。　　
        • 类推解释导致将刑法适用于相类似的事项上，而“相类似”本身就带有巨大的 模糊性和不确定性，只要两种事项存在相同的地方，人们就可以说它们“相类似”， 于是任何行为都有可能因为与刑法规定的行为“相类似”而面临定罪的风险， 国家刑罚权被滥用的风险在类推解释中被无限放大， 因此导致入罪的类推解释因为违反罪刑法定原则，而被现代刑法摒弃。
        • 例1：将竞标人相互串通拍卖报价， 损害拍卖人利益的行为， 评价为串通投标罪。➡️✘
          • 在串通拍卖的过程中，若行为人 破坏公平公正原则，给予相关人 员财物以谋取竞争优势的，属于 谋取不正当利益且数额较大的， 行为人与收受财物的相关人员 可能分别构成行贿罪和受贿罪。 （2020年试题）
        • 例2：将吸毒后驾驶的行为，评价为危险驾驶罪。
        • 例3：将假冒他人未注册的商标的行为，评价为假冒注册商标罪。
        • 例外： 不禁止 有利于被告人的 类推解释。
          • 例1：“羁押期间流产的妇女”解释为“审判时怀孕的妇女”， 从而不适用死刑。　　
          • 例2：第389条行贿罪中“因被勒索给予国家工作人员以财物， 没有获得不正当利益的，不是行贿。”类推适用于第163条对 非国家工作人员行贿罪。
        • 【注意】司法解释、立法解释都不得类推；若真有此解释也不能否认其类推解释的性质。
• 罪刑法定原则
  • 小芹菜的PUA
    • 用冷暴力，断绝母女关系，不让嫁给外国人，不构成暴力干涉婚姻自由罪。
  • 一，思想基础
    • 民主主义
    • 人权主义
  • 二，基本内容
    • 一，禁止溯及既往
      • 例外不禁止有利于被告人的溯及既往
    • 二，成文的罪刑法定【排斥习惯法】
      • 1习惯法不是刑法渊源
      • 2.本国通用文字表述刑法
      • 3.行政规章不能规定刑罚和犯罪
      • 4.判例不是刑法渊源
    • 三，严格的罪刑法定【禁止类推解释】
      • 例外不禁止有利于被告人的类推解释
      • 389条【行贿罪】可以类推适用164条【对非国家工作人员行贿罪】
        • 没有获得不正当利益的，不是行贿
    • 四，确定的罪刑法定【刑罚规定的适当】
      • 1明确性
        • 判决
        • 预测
        • 防止国家机器肆意 侵犯国民自由
        • 明确性和分则罪状模式无关
      • 2禁止处罚不当罚行为
        • 【犯罪圈】
      • 3禁止绝对不定期刑
        • 【刑罚量】
      • 4禁止不均衡的，残虐的刑罚
        • 防止轻罪重判
        • 禁止残酷刑罚
  • 命题角度
    • 罪刑法定原则
    • 社会主义法治理念结合
      • 【真题 (2013)】关于社会主义法治理念与罪刑法定原则的关系有以下观点： ①罪刑法定的思想基础是民主主义与尊重人权主义，具备社会主义法治理念的本质属性②罪刑法定既约束司法者，也约束立法者，符合依法治国理念的基本要求 ③罪刑法定的核心是限制国家机关权力，保障国民自由，与执法为民的理念相一致 ④罪刑法定是依法治国理念在刑法领域的具体表现关于上述观点的正误，下列哪一选项是正确的?( )① A. 第①句正确, 第②③④句错误 B. 第①③句正确, 第②④句错误 C. 第①②③句正确, 第④句错误 D. 第①②③④句均正确 ① 【答案】D
  • 复盘电台
    • 罪刑法定原则的基本内容：
      • 1.对司法者的要求：
        • 禁止重法溯及既往；。
        • 禁止适用习惯法；
        • 禁止类推。
      • 2.对立法者的要求：
        • 制定罪刑适当的刑法典
• 结果无价值与行为无价值
  • 小芹菜的PUA
    • 某村妇女小芹颇有几分姿色，同多名男性有染。 某日傍晚，同村男青年元宝在小芹家门外徘徊 ，意图同小芹发生性关系，在此之前两人未发 生过性关系。小芹看到元宝也知其用意，悄悄 将门打开，躺在床上等待。元宝进屋后担心遭 到反抗，将小芹掐昏后，与其发生性关系。　 【思考】元宝的行为所造成的结果在客观上不 违背妇女意志，但是元宝主观上具有强奸妇 女的故意。元宝的行为是否属于违法行为? 是否构成强奸罪?
      • 主观主义：强奸罪既遂
  • 一，基本概念
    • 结果无价值
      • 结果为中心
    • 行为无价值
      • 行为为中心
  • 二，应用分歧
    • 结果无价值
      • 消极守法主义
        • 客观引起法益侵 害结果的行为， 是违法行为
    • 行为无价值
      • 积极守法主义
        • 基于主观心态 故意或者过失， 实施攻击法益行为 就是违法行为
  • 三，举案说法
    • 【案例】 某村妇女小芹颇有几分姿色， 同多名男性有染。某日傍晚， 同村男青年元宝在小芹家门 外徘徊，意图同小芹发生性 关系，在此 之前两人未发生过性关系。 小芹看到元宝也知其用意， 悄悄将门打开，躺在床上 等待。元宝进 屋后担心遭到反抗，将小 芹掐昏后，与其发生性关系。　　
      • 【结果无价值】性行为这 一结果不违背妇女意志， 没有造成法益侵害结果， 行为就不违反刑法， 元宝无罪。　　
      • 【行为无价值】元宝发出 行为时主观上带着强奸妇 女的意图，行为是违法的 ，构成强奸罪； 同时就性行为这一结果而言 ，不违背妇女意志，即结果 不违法， 元宝成立强奸未遂。
  • 复盘电台