【24法考】柏某㉝刑法No.21.2一6妨害司法罪

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妨害司法罪

• 妨害司法罪
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    • 1| [问题] 甲、乙是好友， 乙的重大贪污罪行被丙发现。 甲是丙的上司，为防止丙作证，将丙派往国外工作。 甲是否构成妨害作证罪?(派往国外案，2014年第61题)
  • 一、 伪证罪 第 305 条 在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、 翻译人对与案件有重要关系的情节， 故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的， 处三年以下有期徒刑或者拘役；……
    • 1. 行为主体：刑事诉讼中的证人、鉴定人、记录人、翻译人。 根据扩大解释，本罪主体还包括被害人，因为被害人陈述也 属于言词证据。
    • 2.发生领域：刑事诉讼中，包括从立案侦查到审判终结。
    • [注意❗1] 在立案前，行为人虚假告发，意图使他人受刑事追究， 构成诬告陷害罪。✔←❌伪证罪
    • [注意❗2] 公安机关在决定是否立案，作伤情鉴定时， 如果行为人作虚假鉴定，构成本罪。✔伪证罪
    • 3.犯罪嫌疑人、被告人作虚假供述的，不构成犯罪， 因为法律不期待其能够作出真实供述， 即对这些人不具有期待可能性。
    • [注意❗] 犯罪嫌疑人、被告人教唆他人作伪证， 也不构成犯罪。 这是因为， 由于缺乏期待可能性， 他们的实行行为(自己作伪证) 不构成犯罪， 那么他们的教唆行为就更不应该构成犯罪。❌伪证罪 但是，被教唆者作伪证的，构成伪证罪。√✔伪证罪
  • 二、妨害作证罪 第 307 条第1款 以暴力、威胁、 贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的， 处三年以下有期徒刑或者拘役； ……
    • 1. 行为主体：一般主体。司法工作人员犯本罪，从重处罚。
    • 2. 发生领域：刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼。
    • 3.妨害的对象：要作证的人。这里的“作证”， 可以扩大解释为包括 被害人陈述、被告人供述等言词证据。
    • 4.妨害手段：以暴力、胁迫、贿买等方法。 例如，本节开头“派往国外案” 中， 甲的行为虽然防止了丙作证， 但不属于以暴力、胁迫、贿买等方法阻止丙作证， 所以不构成本罪。
    • 5.妨害事项： 第一， 阻止证人作证。 第二，指使他人(包括证人) 作伪证。 (2007年第64题、2023 年试题)
    • [总结1] 阻止作证。 甲乙共同杀了人， 丙是目击证人， 丁是甲的父亲。 表格此处
    • [总结2] 指使作伪证。 甲杀了人， 乙是甲的父亲， 丙是乙的马仔。 表格此处
  • 三、帮助毁灭、伪造证据罪 第 307 条第2款 帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
    • 1. 行为主体：一般主体。司法工作人员犯本罪，从重处罚。
    • 2.发生领域： 刑事诉讼 、民事诉讼、 行政诉讼。包括诉讼过程中，也包括诉讼前。
    • 3.帮助对象：当事人。
      • (1) 这里的当事人不包括自己。 自己为自己，不算帮助。 自己犯罪，为自己毁灭、伪造证据， 不具有期待可能性，不构成犯罪。
      • (2) 这里的当事人不包括共犯人， 因为不具有期待可能性。
      • 例如(2014年第61题)， 甲、乙共同盗窃了丙的财物。 为防止公安人员提取指纹， 甲在丙报案前擦掉了两人留在现 场的指纹。 甲不构成本罪。
    • 4.帮助内容。 “毁灭证据”包括隐匿证据。 “ 伪造证据”包括变造证据。这都是扩大解释。
      • (1) 在刑事诉讼中，即使经过当事人(犯罪嫌疑人、被告人) 同意， 帮助其毁灭无罪证据、伪造不利证据， 由于妨害了刑事司法客观公正性，也构成帮助毁灭、伪造证据罪。(2014年第61题)
      • (2) 在民事诉讼、行政诉讼中，经当事人同意， 帮助其毁灭有利证据、伪造不利证据， 因为民事、行政诉讼尊重当事人的处分权， 所以行为人不构成帮助毁灭、伪造证据罪。
    • 5.帮助行为。 “帮助”应作扩大解释， 包括狭义的帮助行为，还包括实行行为、 教唆行为。这个考点很重要。 [总结] 甲杀了人, 乙是帮助者 : (2009年第63 题, 2014年第61 题, 2015年第20 题) 表格此处
  • 四、虚假诉讼罪 第 307 条之一 以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的， 处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；…… 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚 。 有第一款行为，非法占有他人财产或者逃避合法债务，又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪从重处罚。 司法工作人员利用职权，与他人共同实施前三款行为的，从重处罚；同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪从重处罚。 [本条为 《刑法修正案(九) 》 所增设] 表格此处
  • 虚假诉行为方式总结
  • 虚假诉讼行为后果与罪数
  • 五、窝藏、包庇罪 (第 310条) 窝藏罪，是指明知是犯罪的人，帮助其逃匿的行为。 包庇罪，是指明知是犯罪的人，作假证明包庇的行为。
    • (一) 构成要件
      • 1.窝藏、包庇的对象：犯罪的人。 这里的“犯罪的人”，包括犯罪嫌疑人、被告人。 也即， 这里的 “犯罪的人”， 不能从无罪推定出发认为判决有罪之前的人 都是无罪的人，都不是这里的“犯罪的人”。
        • 注意：犯罪嫌疑人归案后被宣告无罪的， 应当依照法定程序宣告窝藏、包庇行为人无罪。
        • 例如， 甲未杀人，因冤枉而被列为犯罪嫌疑人。 乙将甲藏起来。后甲乙均被抓捕。 甲被宣告无罪。乙也不构成窝藏罪。
      • 2. 窝藏行为 这是指，帮助犯罪人逃匿的行为。 这里的“帮助”应作扩大解释， 包括狭义的帮助行为，还包括实行行为、教唆行为。
        • 例1(实行行为)， 将犯罪人藏在自己家里；开车将犯罪人运到外地。
        • 例2(狭义的帮助行为)， 犯罪人要逃往外地，为其提供车辆、钱财、 虚假身份证、化妆用具， 为其通报侦查或追捕消息。 (2012年第19题)。
        • 注意：帮助行为要具有实质的、直接的帮助效果。
          • 例1， 向犯罪人提供一个关公护身符， 保佑其过五关，斩六将，不成立窝藏罪。
          • 例2，犯罪人甲的妻子陪同甲逃到外地， 为甲洗衣做饭，照顾甲的起居，不构成窝藏罪。
          • 例3，受已经逃匿于外地的犯罪人之托， 向犯罪人妻子提供金钱，使犯罪人 安心逃匿的行为，不成立窝藏罪。(2023 年试题)
        • 例3(教唆行为)，劝诱犯罪人逃往外地，犯罪人答应照办。
          • 注意一，如果犯罪人拒绝了逃匿，这种劝诱行为不值得定罪。
          • 注意二，犯罪人意欲自首，行为人仅劝诱其不自首， 但没劝诱逃匿的，不成立窝藏罪。(2023 年试题)
        • [注意] 保证人在犯罪的人取保候审期间， 协助其逃匿，对保证人以窝藏罪论处。 或者明知犯罪的人的藏匿地点、联系方式， 但拒绝向司法机关提供的，对保证人 以窝藏罪论处。
      • 3.包庇行为 这是指，向司法机关作假证明，帮助犯罪人逃避 刑事追究或者获得从宽处罚。常见的包庇行为：
        • (1) 故意顶替犯罪的人欺骗司法机关的；
        • (2) 故意向司法机关作虚假陈述 或者提供虚假证明 ，以证明犯罪的人没有实施犯罪行为， 或者犯罪的人所实施行为不构成犯罪的；
        • (3) 故意向司法机关提供虚假证明， 以证明犯罪的人具有法定从轻、减轻、 免除处罚情节的。
        • [提示] 窝藏、包庇罪属于抽象的危险犯。 因此，即使警方知道犯罪人被行为人隐藏在何处， 即使警方明知行为人提供的是虚假证明， 也不妨碍窝藏、包庇罪的成立。
      • 4. 主观要件
        • (1) 明知是犯罪的人。
        • 注❗意：行为人将犯罪人 所犯之罪误认为其他犯罪的， 不影响“明知”的认定。
        • 例如， 甲以为乙犯了抢劫罪而窝藏乙， 实际上乙犯了强奸罪。 甲依然构成窝藏罪。
        • (2) 根据司法解释规定， 虽然为犯罪的人提供隐藏处所、财物， 但不是出于帮助犯罪人逃匿的目的， 不以窝藏罪论处。 对未履行法定报告义务的行为人， 给予行政处罚。 该规定主要是针对酒店而言的。
          • 例如，酒店明知客人可能是逃犯， 由于不便调查，便办理了入住手续。 酒店不构成窝藏罪。但有可能受到行政处罚。
    • (二) 认定问题
      • 1.共同犯罪人之间互相实施的窝藏、 包庇行为，不以窝藏、包庇罪论处， 但对共同犯罪以外的犯罪人实施窝藏、 包庇行为的，（期待可能性） 以所犯共同犯罪和窝藏、包庇罪并罚。
      • 2.第362条规定： “旅馆业、 饮食服务业、文化娱乐业、 出租汽车业等单位的人员， 在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时， 为违法犯罪分子通风报信， 情节严重的， 依照第三百一十条(窝藏、包庇罪) 规定定罪处罚。” 在此，如果行为人通风报信的 是卖淫、嫖娼等违法行为， 则该条是法律拟制。 因为卖淫、嫖娼者是违法分子， 不是犯罪分子，而窝藏、包庇罪 要求的行为对象是犯罪分子。 如果行为人通风报信的是强迫卖淫、 嫖宿幼女等犯罪行为，则该条是注意规定。 因此，该条既包含法律拟制的情形， 也包含注意规定的情形。(2009 年第62题)
      • 3.本罪与知情不报的区别。
        • 知情不报，是指明知发生犯罪事实或知道犯罪人去向， 但是不举报。 知情不报不构成窝藏、包庇罪。 在司法机关调查取证时，仍知情不报，也不构成窝 藏、包庇罪。在司法机关调查取证时，故意提供 虚假证据，则构成包庇罪或伪证罪。
        • 如果一个人知道他人正在进行犯罪活动，如盗窃、贩毒等 ，并且提供帮助或者隐瞒事实，不向有关部门报告， 那么他可能会被认定为共犯或者帮助犯罪的人。
      • 4.本罪与拒绝提供间谍犯罪、 恐怖主义犯罪、极端主义 犯罪证据罪(第311条)。明知 他人有间谍犯罪或者恐怖主义 、极端主义犯罪行为， 在司法机关向其调查有关情况、 收集有关证据时，拒绝提供， 情节严重的， 构成拒绝提供间谍犯罪、 恐怖主义犯罪、极端主义 犯罪证据罪； 作假证明包庇的， 以包庇罪从重处罚。 (2012年第19题)
      • 5.包庇罪与伪证罪，可以产生想象竞合。
        • 例如， 向公安司法机关作伪证 帮助犯罪人逃避刑事追究， 就同时触犯了包庇罪和伪证罪 ，属于想象竞合，择一重罪论处。
      • 6.包庇罪的法条竞合。(2006年第 63题) 刑法将有些具体的包庇行为规定为 独立罪名，这些罪名与包庇罪属于 法条竞合，一个行为同时触犯这些 罪名与包庇罪时，优先适用这些 具体罪名。这些具体罪名有：
        • (1) 包庇黑社会性质组织罪 (第294条第3款，这是指国 家机关工作人员包庇黑社会性质组织)。
        • (2) 包庇毒品犯罪分子罪(第349条)。
      • 7.罪数。为帮助同一个犯罪的人 逃避刑事处罚，实施窝藏、 包庇行为，又实施洗钱行为， 或者掩饰、隐瞒犯罪所得 及其收益行为， 或者帮助毁灭证据行为， 或者伪证行为的， 依照重罪吸收轻罪处理， 不实行数罪并罚。
  • 六、掩饰、隐瞒犯罪所得、 犯罪所得收益罪(第312条) 本罪是指，明知是犯罪所得 及其收益，而予以窝藏、转移、 代为销售、收购或者以其他 方法掩饰、隐瞒的行为。 本罪的保护法益是 司法机关的追赃活动。
    • (一) 行为主体
      • 1.行为主体仅限于本犯以外的人 。这里的本犯包括上游犯罪的 实行犯、教唆犯、帮助犯。 这些本犯实施赃物犯罪， 不构成本罪，因为不具有 期待可能性。 (2011年第17 题)
        • 例1， 甲盗窃轿车，然后藏在家里。 对甲只以盗窃罪论处，不再定本罪。
        • 例2， 甲教唆乙盗窃轿车， 乙窃得后交给甲， 甲窝藏 了轿车。对甲只以盗窃罪 (教唆犯) 论处，不再定本罪。
      • 2.行为主体包括单位。盗用单位名义， 实施本罪行为，违法所得归个人所有。 由于没有体现单位意志，没有为单位 谋利，因此按个人犯罪处理。
    • (二) 行为对象 行为对象：犯罪所得及其产生的收益。
      • 1. 犯罪“所得” 的范围。 犯罪所得，是指通过犯罪行为 直接获得的赃物，包括财物和 财产性利益。 犯罪所得的收益，是指利用 犯罪所得获得的财产性收益。
        • 例如，将受贿款存入银行 后所获得的利息， 属于犯罪所得产生的收益。
        • (1) 虚拟财产能够成为赃物。
        • 例1，甲盗窃虚拟游戏币， 乙帮助窝藏的，构成本罪。
        • 例2，甲实施非法获取计算机 信息系统数据罪，获取的 数据视为赃物。 乙代为销售的， 构成本罪。
        • 例3， 甲实施非法控制 计算机信息系统罪， 获取控制权。 乙代为 出售该控制权的， 构成本罪。
        • 例二例三是司法解释的规定
        • (2) 违禁品能够成为赃物。
        • 例如， 甲盗窃了大量管制刀具， 乙知道真相而予以收购的，构成本罪。
        • (3) 人的身体不是赃物。
        • 例如， 甲收买了被拐卖的妇女、 儿童后，得知警察要来解救， 请求乙窝藏，乙照办，将妇女、 儿童关押在小黑屋里。 乙不属 于窝藏 “犯罪所得”。乙构成 非法拘禁罪，对儿童还构成 拐骗儿童罪 (与非法拘禁罪想象竞合)。
        • (4) 犯罪工具不是赃物。
        • 例如， 甲骑摩托车抢夺了乙的项链。 甲向丙告知真相，让丙帮助将摩托 车和项链藏起来。项链是甲的犯罪 所得，丙对项链构成掩饰、隐瞒犯 罪所得罪。摩托车是甲的犯罪工具 ，此时属于犯罪证据，丙对摩托车 构成帮助毁灭证据罪。
      • 2. “犯罪”所得的范围，也即上游犯罪的范围。
        • (1) 包括财产犯罪、经济犯罪的犯罪所得。
        • 例如，通过盗窃罪获取的文物、油气等。
        • (2) 包括其他能够获取财物的犯罪。
        • 例如，通过赌博罪赢得的钱财， 通过受贿罪获取的贿赂， 通过非法狩猎罪获取的动物，通 过非法捕捞水产品罪获取的水产品。
        • (3) 包括收购赃物型掩饰、 隐瞒犯罪所得罪。
        • 例如， 甲盗窃到原油， 乙知道真相而购买， 乙买到后交给丙代为销售， 丙知道真相而照办。 乙构成收购型掩饰、 隐瞒犯罪所得罪， 买到后，原油便成为 乙的掩饰、隐瞒犯罪 所得罪的犯罪所得。 丙代为销售，构成掩饰、 隐瞒犯罪所得罪。 假如乙买到后，自己 窝藏或销售，则这种 窝藏或销售行为不再 构成掩饰、隐瞒犯罪 所得罪， 因为不具有 期待可能性，属于不 可罚的事后行为。
        • (4) 包括仅符合客观违法阶层的犯罪。
        • 例如，15周岁的甲盗窃到摩托车， 16周岁的乙代为销售。乙构成本罪。
        • (5) 不包括挪用公款罪， 因为该罪行为人是想将 公款还回去的，所以， 所挪用的公款不算犯罪“所得”。 犯罪所得，要求据为己有。
        • 提示：法考真题答案认为， 挪用公款罪能够成为洗钱罪的上游犯罪。
    • (三) 行为方式 本罪的行为方式有窝藏、转移、代为销售、收购， 或者其他掩饰、隐瞒的行为。共同特征是， 妨害司法机关的追赃活动。
      • 例1，甲贪污了100 万元公款， 交给知道真相的儿子乙。 乙用来购买房屋或者消费掉， 乙构成本罪。
      • 例2，甲盗窃到汽车。 乙帮助拆解、组装、 更改车身颜色、修改发 动机号、提供机动车来 历凭证, 构成本罪。 (2011年第 17题)
      • 例3， 甲公司收购了他人 盗窃来的原油，甲公司 的技术人员乙知道真相， 对原油进行质量检测 。甲公司构成本罪 (本罪 可由单位构成)。乙不构 成本罪， 因为乙的行为 属于中立行为，没有妨害 司法机关的追赃活动。
      • 例4，甲受贿获取一套房屋。 乙装修公司知道真相， 对该房屋进行装修。 乙公司不构成本罪， 因为其行为属于中立行为， 没有妨害司法机关的追赃活动。
      • 中立的， 不构成本罪
      • 例5(帮助行为)，甲为了窝藏 、转移自己所盗窃的大型赃物， 需要卡车，乙知道真相仍将卡 车提供给甲，使甲顺利窝藏、 转移了赃物。甲乙在客观违 法阶层构成赃物犯罪的共同 犯罪， 甲是实行犯，乙是帮助犯； 在主观责任阶层， 甲由于 不具有期待可能性而最终 不构成本罪， 乙最终构成本罪 (帮助犯)。
    • (四) 参与时间 本罪的成立时间是上游犯罪 既遂后。若上游犯罪尚未既遂， 行为人参与进来，则构成上游 犯罪的承继的共同犯罪。
      • 例1， 甲抢劫乙的钱包，将 乙打倒在地，丙看到后参与 进来，帮助甲捡起钱包。丙 构成抢劫罪的承继的共犯， 而非本罪。
      • 例2， 甲通过电信诈骗获得 一万元，告知乙真相，让乙 帮助存在乙的银行卡里。 乙照办。 乙构成本罪。 此后， 甲想继续实施电信诈骗， 让乙提供银行卡，乙知道真相 仍提供，甲让受骗人将钱款打 到乙的卡里。乙取出给甲。乙 构成诈骗罪的共同犯罪。
      • 例3，父亲持信用卡的主卡， 女儿持副卡消费。女儿消费 后，由父亲利用受贿所得 归还，女儿知情。女儿不构成本罪， 因为女儿透支消费的款项源于发 卡银行，父亲是向发卡银行偿还。 如果父亲将受贿款直接打到女儿 卡里，女儿消费，则女儿构成本罪。
    • (五) 上游犯罪的数额与本罪的数额
      • 1.上游犯罪没达到定罪数额， 为之实施掩饰、 隐瞒行为， 不 构成本罪。这是因为，成立本罪， 要求上游行为构成犯罪。例如， 甲 实施职务侵占，获得1万元财物。职 务侵占罪的定罪数额是3万元。 甲 不构成职务侵占罪。因此， 乙帮助 窝藏该1万元财物，不构成本罪。
      • 2.上游犯罪达到定罪数额， 为之实施掩饰、隐瞒行为 (销赃行为)，获得价值数额大小， 不影响本罪的成立。这是因为， 本罪不是财产犯罪，而是妨害司法秩序的犯罪。
        • 例1， 甲盗窃到一辆摩托车( 价值1万元)。 乙代为销售， 销售水平差，仅以100 元售出( 气得甲吐血)，买家知道是赃物。 乙构成本罪， 因为妨害了司法机 关的追赃活动。 (旧司法解释要求销赃数额达到 3千才定罪。该规定已被删除)
        • 例2， 甲抢劫到500元财物。 乙 代为销售，销售水平差， 仅以100元售出， 买家知道是赃物。 甲构成抢劫罪， 因此，乙构成本罪。
    • (六) 销赃的罪数总结
  • 七、脱逃罪 (第316条)
    • 1| 1.行为主体：依法被关押的罪犯、 犯罪嫌疑人、被告人。
      • 一是指已被判处拘役以上 刑罚的正在监狱服刑的已决犯。
      • 二是指已经被刑事拘留、 逮捕而未审判的未决犯， 即犯罪嫌疑人、被告人。
      • (1) 被行政拘留、司法拘留的 人不是罪犯，不是本罪主体。
      • (2) 被采取拘传、 取保候审、监视 居住等强制措施 的犯罪嫌疑人、 被告人，因为不在 关押状态，不是 本罪主体。
      • (3) 被判处管制、 有期徒刑的缓刑、 被假释的罪犯， 因为不在关押状态， 不是本罪主体。 这些人如果违反 相关规定，以相关规定处理。 例如，撤销缓刑、假释。
      • 不是本罪主体
      • (4) 被公民扭送的现行犯、 通缉犯、越狱逃跑犯、 正在被追捕的人， 挣脱公民扭送的，不构成本罪。
      • 不构成本罪
      • (5) 被监察机关采 取留置措施的 犯罪嫌疑人，是本 罪主体。(2019年试题)
      • (6) 司法解释规定： 对被错判徒刑的 在服刑期间脱逃的行为， 可不以脱逃罪论处； 但在脱逃期间犯罪的， 应定罪判刑；对被错判 已服刑日期与后来犯罪 所判处的刑期不宜折抵， 可在量刑时酌情考 虑从轻或减轻处罚。
    • 2| 2.认定问题。
      • (1) 脱逃地点：一般在监狱、 看守所等关押场所。 行为人在被转监 (从一个监狱转到另一个监狱)、 送往法院审判途中脱逃的， 也构成本罪。
      • (2) 行为人受到奖励， 节假日获准回家， 故意不在规定时间返回监狱， 逃往外地，构成本罪。
      • 如果是因为特殊原因， 例如， 因父母重病而迟滞不归， 特殊原因消除后返回，不构成本罪。
      • (3) 既遂标准： 摆脱监管人员的实力控制 。逃出关押场所，但明显 处于被追捕过程中，没有 摆脱被追捕的，仍属于未遂。
      • 例如， 囚犯甲翻墙逃出监狱， 但是当即被发现， 甲在前 面逃跑，狱警在后面紧追， 此时甲虽逃出监狱但仍属 未遂。如果甲逃出监狱 并摆脱追捕状态，大隐 于市，狱警不知甲身藏何处， 到处张贴通缉令。 甲构成脱逃罪既遂。
      • (4) 共犯问题： 甲乙商议共同脱逃， 只要一个人既遂， 根据“部分实行、全部负责”原则， 未脱逃成功的或中止脱逃的行为人， 也认定为既遂。(2018年试题)
• 妨害国（边）境管理罪
  • 组织、运送他人偷越国 (边) 境罪 (第318条)
    • 刑法第318条条文内容 第三百一十八条　【组织他人偷越国（边）境罪】组织他人偷越国（边）境的， 处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金； 有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子； （二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的； （三）造成被组织人重伤、死亡的； （四）剥夺或者限制被组织人人身自由的； （五）以暴力、威胁方法抗拒检查的； （六）违法所得数额巨大的； （七）有其他特别严重情节的。 犯前款罪，对被组织人有 杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为， 或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的， 依照数罪并罚的规定处罚金。
    • 1. 既遂标准:越过国 (边) 境线。 (2022 年试题)
    • 2.罪数
      • 。(1) 结合犯：本罪+妨害公务罪=本罪(加重处罚)。
      • (2) 结合犯：本罪+非法拘禁罪=本罪(加重处罚）
      • (3) 本罪+其他犯罪，并罚。
• 妨害文物管理罪
  • 第三节 妨害文物管理罪 一、倒卖文物罪 (第 326 条)
    • 1. 行为对象： 国家禁止经营的文物，而不是所有文物。
    • 2.倒卖，根据司法解释，是指以牟利为目的， 出售或者为出售而收购、运输、储存的行为。
    • (1) “牟利目的”只要求具有， 不要求实现。
    • (2) 倒卖不要求“买进+卖出”。 这意味着：
      • 第一，出售自己收藏的 国家禁止经营的文物，构成倒卖文物罪。
      • 第二，盗窃国家禁止经营的文物， 然后出售， 构成盗窃罪和倒卖文物罪，并罚。
    • 刑法第326条条文内容 第三百二十六条　【倒卖文物罪】 以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物， 情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金； 情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并 对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处。
  • 二、盗掘古墓葬罪(第 328 条)
    • 1.盗掘， 集盗窃与损毁于一体， 是指未经国家文物主管部门批准， 私自挖掘古文化遗址、古墓葬。
    • 2.本罪与盗窃罪的关系。 盗掘行为本身包含了盗窃行为， 所以盗掘过程中同时盗窃所掘取的文物， 不再定盗窃罪， 而是作为法定刑升格条件。(2010年第63题)
    • 3.本罪与故意损毁文物罪的关系。 盗掘行为本身包含了损毁行为， 所以盗掘过程中损毁文物， 不再定故意损毁文物罪， 而是作为法定刑升格条件。
    • 刑法第328条条文内容 第三百二十八条　 【盗掘古文化遗址、古墓葬罪】盗掘 具有历史、艺术、科学价值的 古文化遗址、古墓葬的， 处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金； 情节较轻的，处三年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并处罚金； 有下列情形之一的，处十年以上 有期徒刑或者无期徒刑， 并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护 单位和省级文物保护单位的古文化遗址、 古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团 的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬， 并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 【盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪】 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和 古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
• 危害公共安全罪
  • PUA
    • 第五节 危害公共卫生罪 [问题] 某乡村教师甲颇懂医术，常为自己治病。 某日村民乙请求甲为其母治病， 甲答应。 由于甲的治疗手段不当导致病人死亡。 甲是否构成非法行医罪?(颇懂医术案)
      • 偶然
    • 刑法第336条条文内容 第三百三十六条　 【非法行医罪】未取得医生执业资格的人非法行医， 情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制， 并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的， 处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金； 造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 【非法进行节育手术罪】未取得医生执业资格的人擅 自为他人进行节育复通手术、假节育手术、 终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的， 处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者 单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上 十年以下有期徒刑，并处罚金； 造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
  • 一、 医疗事故罪 第 335 条 医务人员由于严重不负责任， 造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的， 处三年以下有期徒刑或者拘役。
    • 1.行为主体是特殊主体：医务人员。
    • 2.行为方式 既可以是作为， 也可以是不作为。
    • 作为的方式， 例如， 因疏忽大意 误将刺激性针剂当作麻醉针剂给病人注射 ，导致病人死亡。
    • 不作为的方式， 例如 ，应当及时检查病情因为睡着了没有检查 ，导致病人死亡。
    • 3.主观是过失。 这里的过失属于一种业务过失，往往是重大过失。
    • 4.成立本罪要求严重后果： 法益侵害 造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康。
  • 二、非法行医罪 ( 第 336 条)
    • 1. 行为主体：未取得医生执业资格的人。
      • (1) 具有医生执业资格的人，不可能成为本罪的实行犯， 但可以成为帮助犯或者教唆犯。
      • 例如，具有医生执业资格的甲教唆没有该资格的乙非法行医， 同时为乙提供帮助 。乙构成非法行医罪， 甲构成非法行医罪的教唆犯和帮助犯。
      • (2) 具有医生执业资格的人，在私人诊所或其他医院兼职，不构成本罪， 造成就诊人员重伤、死亡的，可构成医疗事故罪。
      • (3) 医生执业资格不是终身资格，医生正式退休后便失去执业资格。
    • 2.行为表现：非法行医。
      • (1) 本罪是典型的职业犯，要求有反复、持续实施的意思。
      • 例如，甲是药剂师，没有医生执业资格，但在药店长期坐堂治病，导致某个病人死亡。
      • (2) 即使病人承诺接受治疗，行为人非法行医也可构成犯罪。
      • (3) 非法行医过失致人死亡，构成结果加重犯，只定非法行医罪，加重处罚， 不再定过失致人死亡罪。(2013 年第18题)
        • 经常
    • [注意] 不具有医生执业资格的人， 没有反复、持续实施的意思，偶然为他人治病， 不成立非法行医罪。例如，本节开头“顾懂医术案” 中， 甲不构成非法行医罪，而构成过失致人死亡罪。
      • 偶然
• 环境犯罪
  • PUA
    • 第六节 环境犯罪 [问题] 甲在盗伐林木时， 被护林员乙发现， 乙抓 捕甲，甲为了抗拒抓捕， 将乙打成重伤。 对甲如何处理?(打护林员案)
  • 一、针对林木的犯罪 (第 345 条)
    • 区分原理：盗窃罪=A(侵犯他人林木所有权)， 盗伐林木罪=A+B(破坏林木生态环境)，
    • 滥伐林木罪=B(破坏林木生态环境)。
    • (一) 盗伐林木罪 1. 行为公式：盗伐林木罪=A(盗窃罪) +B(破坏林木生态环境)。 根据司法解释，盗伐林木罪， 是指带着非法占有目的，盗伐他人所有的林木。
    • 例1，甲带着非法占有目的，雇佣乙盗伐林木， 对乙谎称是自己的林木。 乙无罪， 甲构成盗伐林木罪的间接正犯。
    • 例2， 甲对一片林木有采伐许可证， 先口头约定将该林木卖给乙， 收取定金， 然后又将该林木高价 卖给丙，收取了全部货款。在乙向 法院起诉甲期间，丙砍伐了该林木。 丙拥有所有权，所以不构成盗伐林 木罪，也不构成滥伐林木罪。 甲对乙构成民事违约。
    • 2.行为对象。 盗伐下列对象，定盗窃罪， 因为这些行为没有破坏生态环境。 一般而言，盗伐活着的、 成排成片的林木，才能达 到破坏生态环境的程度。
      • (1) 盗窃他人所有并已经伐倒的树木。
      • (2) 盗伐他人房前屋后、自留地种植的零星树木。(2017年第20题)
      • （3）盗伐完全枯死的树木
    • 3.行为方式。常见方式是砍伐，但以下方式也属于盗伐：
      • (1) 将树木整体挖走， 移植到自己地盘。 虽然移植后树木没死， 但是这种移植行为破坏了 原林木所在地的生态环境。(2017年第20题)
      • (2) 剥树皮、掘根、采种 、采脂、挖笋等行为， 导致树木死亡。如 果这些行为没有导致 树木死亡，不构成盗 伐林木罪， 但是构成盗窃罪。
      • 4. 转化抢劫罪。 盗伐林木时， 为了窝藏赃物、 抗拒抓捕或毁 灭罪证，使用 暴力的， 转化为抢劫罪。
      • 例如，本节开头“打护林员案” 中， 甲构成转化型抢劫罪 (致人重伤)。
    • (二) 滥伐林木罪 1. 行为公式：滥伐林木罪=B(破坏林木生态环境)。
    • 2.行为类型： (1) 没有采伐许可证而擅自采伐林木；
    • (2) 虽有采伐许可证， 但违反规定采伐林木 罪（此时盗伐林木罪 不要求具有非法占有目的与法考不符】
    • 。 3.行为对象，既包括自己所有的林木， 也包括他人所有的林木。（1.未取 得采伐证2.三护一防一城镇更新 采伐，3.超出采伐证数量， 4/树木权属有争议，没证就砍了， 以上四种构成滥伐林木）
    • 4.滥伐林木罪和故意毁坏财物罪 可以想象竞合。
      • 例如， 甲为了种植沉香， 将大片国有林木砍 倒后扔在旁边， 然后种植沉香。 甲没有采伐证而擅 自采伐，构成滥伐林木罪。 甲没有非法占有目的， 也即没有利用意思， 不构成盗窃罪和盗伐林木罪。 甲同时构成故意毁坏财物罪 。 甲的滥伐林木罪和故意 毁坏财物罪属于想象竞合， 择一重罪论处。(2020 年主观题) 【少数说。认定甲不光 触犯滥伐林木罪和故意毁坏 财物罪。认为甲同时也触犯 了盗伐林木。此时盗伐林木 罪构成不要求具有非法占有为目的 ，而法考要求，甲要求 具有非法占有的构成因素才成立】
  • 二、危害珍贵、濒危野生动物罪(第341 条)
    • 1. 行为对象。 “珍贵、濒危野生动物”， 包括某些人工繁殖的动物，
    • 例如，人工繁殖 的大熊猫。
    • 但以食用为目的 人工大量繁殖的动物， 不是本罪的对象。
    • 2.行为方式。
      • 第一， 非法猎捕、杀害。
      • 第二，非法收购、运输、 出售， 包括动物制品。
    • (1) 猎捕。
    • 例1，甲出于娱乐动机猎捕动物后立即释放的， 不构成本罪。∉
    • 例2，甲猎捕动物后取出部分器官， 然后放回大自然，不属于杀害， 但属于猎捕，构成本罪。✔
    • (2) 收购。收购动机在所不问， 可以为了销售、为了自用。
    • (3) 运输。 注意，没有法益侵害的运输行为。
      • 例1，动物园管理者未 经林业部门批准， 将发情老虎送往外 地交配的，没有 法益侵害，故不构成本罪。
      • 例2，居民搬家时运输祖传 或年代久远的野生动物制品， 没有法益侵害，故不构成本罪。
      • 不构成本罪
    • (4) 出售，包括“以营利为目的 的加工利用行为”。 这是司法解释作的扩大解释。
    • 3. 罪数
      • (1) 五个动词都实施， 只定一个完整罪名。
      • (2) 使用爆炸、投毒、电网， 猎捕杀害，同时危害公共安全的 ，构成爆炸罪、投放危险物质罪、 以危险方法危害公共安全罪， 同时构成本罪， 想象竞合，择一重罪论处。
      • (3) 先猎捕杀害，然后走私出境 ，或者先走私入境，然后杀害的， 定本罪和走私珍贵动物罪，并罚。
      • (4) 直接向走私者 收购国家禁止进 出口的珍贵动物， 不定本罪， 而定走私珍贵动物罪。
  • 三、污染环境罪 (第 338条) 这是指，违反国家规定 ，排放、倾倒或者处置有放射性的废物 、含传染病病原体的废物、 有毒物质或者其他有害物质， 严重污染环境的行为。
    • 1. 主观要件是故意。
    • 2.既遂标准：严重污染了环境。
    • 例如， 甲乙各有一套生产设备(电镀槽)， 共用一个外排口。 甲乙都违法排放， 严重污染了环境，但不能查明是其中 哪套设备严重污染了环境。 由 于共用一个外排口， 因此属于重叠的 因果关系，二因一果， 都构成本罪既遂。
    • 3.实施本罪行为，同时触犯投放危险物 质罪的，属于想象竞合犯， 择一重罪论处。