导图社区 法考柏浪涛①刑法论、犯罪构成、行为主体
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编辑于2024-06-12 08:59:53张进德,上海政法学院教授,法学博士,诉讼法教研室主任。研究领域为诉讼法学与司法制度。华东政法大学法学学士(2001),法学硕士(2004),法学博士(2010)。主要社会兼职有:司法部调解理论研究与人才培训基地(上海)副主任,最高人民检察院检察日报社《中国法治蓝皮书》编委会委员,兼职律师,任多家仲裁机构仲裁员,国内资深法律职业资格考试培训师。入选首批“上海青年法学法律人才库”,曾获“上海市育才奖”、上海政法学院“校长奖.
这是一篇关于贪污贿赂罪的思维导图,主要内容包括:渎职罪,行贿与受贿的罪名关系,利用影响力受贿罪,斡旋受贿,受贿罪,挪用公款罪,贪污罪的详细解释,助力您通关法考,综合柏浪涛精讲课程精华笔记,帮助法考的小伙伴快速掌握刑法的考点知识。2024法考必过!
这是一篇关于9、危害公共安全犯罪、经济犯罪的思维导图,主要内容包括:经济犯罪,危害公共安全罪。知识点详细且全面 ,帮助大家理解和记忆,提高学习效率,贴合考试要点,希望对大家有用!
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张进德,上海政法学院教授,法学博士,诉讼法教研室主任。研究领域为诉讼法学与司法制度。华东政法大学法学学士(2001),法学硕士(2004),法学博士(2010)。主要社会兼职有:司法部调解理论研究与人才培训基地(上海)副主任,最高人民检察院检察日报社《中国法治蓝皮书》编委会委员,兼职律师,任多家仲裁机构仲裁员,国内资深法律职业资格考试培训师。入选首批“上海青年法学法律人才库”,曾获“上海市育才奖”、上海政法学院“校长奖.
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刑法论、 犯罪构成、 行为主体
一、 刑法论
刑法机能
保护法益(打击犯罪)·
保障人权
刑法的解释
怎么进行解释
平义解释、缩小解释、反对解释、补正解释
扩大解释 √
与类推解释的区分
词语含义射程范围外vs词语含义射程范围内
结论没有超国民预测可能性vs结论明显超国民预测可能性
易考情形
A. 扩大解释 (跟以前想的不一样,但这样算也可以)
1||| 遗弃罪种的负有抚养义务的人,解释为既包括家庭成员,也包括富有抚养义务的其他人,属于扩大解释
2||| 将侵犯通信自由罪中的新建,解释为,包含电子证件,属于扩大解释
3||| 将破坏交通最中的汽车,解释为包含大型拖拉机,属于扩大解释,将劫持汽车最中的汽车,解释为,包含火车、地铁,属于类推解释。如果劫持火车地铁,可以定破坏交通工具罪
4||| 将携带凶器抢夺,以抢劫罪论处。中的兄弟,解释为包含用法上的凶器(棍棒、砖头)属于扩大解释
5||| 将抢劫罪、诈骗罪中的财务,解释为包含财产性利益,。属于扩大解释
6||| 将金融机构解释为包含使用中的运钞车,自动取款机,属于扩大解释
7||| 将非法制造大炮,解释为非法制造枪支罪,属于扩大解释。这是司法解释的规定。主语,关于抢劫罪的法定刑生个条件“持枪抢劫”,没有类似司法解释规定,因此,持枪抢劫中的枪,。不包括大炮
8||| 将信用卡诈骗罪中的信用卡,解释为包含借记卡、储值卡,属于扩大解释,这是立法解释的规定
9||| 将非法种植毒品原植物罪中的 种植 解释为 包括 收取种子(收获)行为,属于扩大解释。这是司法解释规定
10||| 将组织卖淫罪中的"卖淫“,解释为包含男性向不特定富婆提供服务、同性之间卖淫,属于扩大解释
11||| 将传播性病罪中的”性病“解释为艾滋病,属于扩大解释。这是司法解释的规定
12||| 将传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”解释为在网上直播淫秽表演,属于扩大解释。这是司法解释的规定
B. 类推解释
民刑有别
民法意思自治
刑法罪刑法定
法无明文规定,不为罪不处罚
保障人权
1||| 重婚罪种的结婚,解释为,包含事实婚姻,属于扩大解释。将破坏军婚罪中的同居,解释为统建,属于类推解释
2||| 将走私弹药罪中的 担保,解释为包含蛋壳,属于扩大解释。这是司法解释的规定。
解释理由
文理解释、体系解释、当然解释、目的解释
体系解释
A. 同一用于的含义相对化。体系解释,并不意味着统一用于在不同条文中,需要保持统一含义。相反,统一用于在不同预警(不同条纹、不同部门法)中,可以保持不同含义
开设洗浴中心, 色情按摩, 不提供性交服务。
行政法(治安管理处罚法),属于卖淫活动
刑法上,不构成组织卖淫罪。 原理:刑法上卖淫,含义范围要窄,要求提供性交或者类似性交服务
出租充气娃娃,不能定组织卖淫罪
道德归道德,法律归法律
B. 不同用语的含义同一化。刑法中几个不同的用语,也可以保持同一个含义。
出售
销售
倒卖
贩卖
含义相同,都是指,有偿转让所有权
C. 伪造与变造的关系
货币犯罪
伪造:假变假
变造:真变假
根据体系解释,二者是并列关系
帮助伪造证据罪
刑法没有变造证据罪,因此伪造可以包括变造
子主题
错题
刑法的原则
罪刑法定原则
保护人权、
1. 成文的罪刑法定
法律注意:只有全国人大有权制定刑法
法无明文规定
不为罪
不处罚
禁止习惯法
不成文
不明确
无法给国民清晰的预测可能性
2. 事前的罪刑法定
禁止溯及既往,但不禁止有利于被告人的溯及既往
3. 严格的罪刑法定
禁止类推解释,但不禁止有利于被告人的类推解释
4. 确定的罪行法定
(1) 明确性原则
(2) 禁止绝对不定刑 及 绝对不定期刑
(3) 禁止处罚不当罚的行为
刑法的谦抑性
注意民刑交叉问题
民法刑法不是对立排斥关系
效力等级是平等的
民法地位阶,刑法高位阶,此处的位阶指的是适用的顺序
一个案件,是不是民事欺诈?
否,对欺诈的判断终止
是
是否符合诈骗罪构成要件
否,以民事案件处理
是,以刑事案件处理
(4) 禁止不均衡、残虐 的刑罚
刑法的效力
A. 空间效力
在中国境内犯罪
属地管辖
犯罪行为地
共犯角度
实行行为地
教唆行为地
帮助行为地
犯罪形态角度
实行行为地
预备行为地
犯罪结果地
共犯角度
整体结果地
部分共犯人的结果第
犯罪形态角度
实害结果地、
危险发生地
在中国境外犯罪
属人管辖原则
国人在境外犯罪
轻罪,可以不追究
国家工作人员、军人一律追究
保护管辖
外国人在境外犯罪
针对中国、国人犯罪
湄公河惨案
从云南开缅甸、泰国
船也算中国属地
旗国主义
大轮船
已登记
挂国旗
犯重罪
双重犯罪原则
国际犯罪:普遍管辖原则
具体适用法律时,适用我国的刑罚
B. 时间效力
刑修8、9都有考,今年的11也应注意
原则:旧兼从轻
原则上适用旧法(行为时的法律),但适用新法有利于被告人时,适用新发。
也即,原则上禁止法律溯及既往,例外:不禁止有利于被告人的速记既往
从旧
行为时新法(新罪)未生效, 审判时新法(新罪)生效, 不溯及既往
从轻
行为时触犯A罪(旧罪、较重) 审判时其行为符合B罪(新罪、较轻) 适用B罪
适用的案件
从旧兼从轻的原则,适用对象是未决犯(未判决案件),也即,案件发生在旧法时,审判发生在新法时。
对于已决犯,不存在是否溯及既往的问题
司法解释的效力、
行为时和审判时都有司法解释:从旧兼从轻
行为时没有,审判时才有司法解释:适用该司法解释
刑修十一新增
12-14 刑责
妨害安全驾驶罪
冒名顶替罪
高空抛物罪
催收非法债务罪
高利贷
侵害英雄烈士名誉、荣誉罪
二、 犯罪构成
犯罪构成体系
客观违法阶层:客观要件
行为主体
危害行为
司机正常行驶,无任何违章,突然从路边车后窜出一个行人
行为对象
危害结果
因果关系
孙悟空给猪八戒吃有毒人参果结果八戒被噎死
客观违法阻却事由
正当防卫
昆山龙哥
紧急避险
被害人承诺
夏日午后,路人砸窗救出车内儿童
主观责任阶层:主观要件
犯罪故意
犯罪过失
无罪过事件
事实认识错误
农民在田里当癞蛤蟆烤吃了中华蟾蜍
主观责任阻却事由
责任年龄
刑修十一之前,13岁少年奸杀8岁女童
13岁与14岁两少年轮奸
13岁少年,客观违法打钩,责任年龄阻却,最终无罪
14岁少年,全部打钩,最终有罪(客观阶层的共同犯罪,构成轮奸)
责任能力
违法认识可能性
期待可能性
打死野兔实为河边COSplay
客观全部√
主观
无故意
无过失
结论:意外事件
狗蛋偷车后去卖掉
客观全部√
主观
责任阶层:故意√
主观责任阻却事由:期待可能性
犯罪概念的阶层化理解、
根据两阶层犯罪构成体系, 犯罪概念可阶层化理解。
符合客观要件的行为,因为具有法益侵害性,可以视为一种暂时的“犯罪”;
符合客观要件+符合主观要件,行为就是最终的,需要承担刑事责任的“犯罪”
例
10岁甲盗窃电视机,让20岁乙保管
对于甲
客观全部√
主观
责任阶层:故意√
主观责任阻却事由:责任年龄
结论:不作犯罪处理
对于乙
掩饰隐瞒犯罪可得
事实判断
是人
价值评价
好人
三、 行为主体
一、 身份犯
国家工作人员的认定:从事公务的人。判断公务的标准
事物具有公共管理型
事物具有行政职责性
国工人身份可临时切换
甲是公立医院副院长
周一与医药公司谈采购,收受财务,答应以后定点合作
从事公务
受贿罪
周二坐诊,开处方,收受医药代表红包,答应以后多开药品
从事技术性劳动,非国工人
非国工人受贿罪
村长
私吞喂猪商给的土地承包费,职务侵占罪
贪污国家下发的粮食、土地征用补助款,贪污罪
二、 单位犯罪
区分“单位犯罪”与“单位内部成员的个人犯罪”
(一)区分单位犯罪、单位内部成员个人犯罪
1. 主观条件
单位犯罪体现单位意志,内部成员个人犯罪体现个人意志。
未经单位授权或未依据职权作出的决策,不能体现单位意志,只能体现个人意志。
2. 客观条件
单位犯罪,是为单位(全体成员)谋取非法利益。
内部成员个人犯罪,是为特定成员个人谋取非法利益
3. 举例、
单位意志+本单位利益
董事会决议,向官员行贿,以便偷税漏税,单位行贿罪
单位意志+成员个人利益
仅领导吃肉
常考
国有公司,领导层私分应收账款,虽然体现单位意志,但未能为单位谋取利益,而是为了内部特定成员谋取利益,构成成员个人犯罪,即贪污罪,
而不构成单位犯罪(私分国有资产罪)
单位意志+成员个人利益+单位利益
领导吃肉,职工喝汤
未考
国有公司,领导层私分应收账款100W中的80W给领导,20W给职工, 体现单位意志,为单位谋取利益,虽然职工略少,但不影响顶嘴
构成单位犯罪(私分国有资产罪)
罚领导
罚单位
成员个人意志+单位利益
职工个人逞强
常考
赵经理为了单位利益,拒不执行判决,该活动未体现单位意志,只对其个人构成犯罪
成员个人意志+个人利益
王总未经单位授权,利用单位资源,为自己谋取非法利益,王某构成个人犯罪
4. 注意,揭开单位面纱。根据司法解释,成立单位时。主要目的就是犯罪,或者成立单位后,主要活动就是犯罪,应以自然人犯罪论处。
单位是只是马甲,以个人犯罪
狗蛋小芳开公司
开公司就是为诈骗,对二人以诈骗罪共犯论处
刚开始好好经营,但半路走歪,开始以公司名义诈骗, 此时主营业务就变成了犯罪,依然是以个人犯罪
(二)单位做实行犯、单位做帮助犯
1. 单位实施了只能由个人构成的犯罪,追究直接责任人员的个人犯罪。
贷款诈骗罪
信用卡诈骗罪
2. 单位帮助个人实施只能由个人构成的犯罪,只能追究其直接责任人帮助犯的责任
狗蛋要贷款诈骗,小芳公司决定为狗蛋提供担保,因为贷款诈骗罪只能是个人犯罪,因此只能是直接责任人受到追究,即责任人与狗蛋成为共犯
(三)单位消亡
吊销营业执照、宣告破产
追究直接责任人刑事责任
被合并到新单位
还没考
追究原单位的单位犯罪
单位意志
单位犯罪
本单位利益
纯单位内部时
双单构成单位犯罪
其他都是个人犯罪
单位内部+外人
单位对外人可构成单位犯罪
对外人时,只要体现单位意志即可, 至于为谁谋取非法利益不重要
成员个人意志
个人犯罪
成员个人利益