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商法基础版知识导图

本导图汇总了2021年法律职业资格考试主观题商法的知识点，包含公司法、企业破产法、合伙企业法、票据法、证券法等。

编辑于2021-10-26 12:48:16

企业破产法
商法基础版

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商法主观题

专题一公司法

概述

公司的概述、特征、分类

公司的概念

公司=企业法人

公司的特征

公司具有独立的人格

财产独立

名义独立

责任独立

公司是社团组织，具有社团性

公司以营利为目的，具有营利性

公司分类

按公司股东的责任范围划分

按信用基础划分

人合公司

资合公司

人合兼资合公司

按公司股权转让方式划分

封闭性公司

开放性公司

按公司间关系划分

母公司与子公司

总公司与分公司

按国籍划分

本国公司

外国公司

股东—————公司————债权人

资产换股权有限责任公司

全部资产还债无限独立责任

法人人格否认制度

法人人格否认中的法律责任

侵权赔偿责任

对公司或股东

对债权人

法人人格否认的常情形及责任承担

人格混同，公司是否具有独立意思和独立财产

过度支配与控制

否认子公司或者关联公司法人人格，判令承担连带责任

被控制的子公司或关联公司之间，也应该认定横向混同，对债权人承担连带责任

资本显著不足

公司设立后在经营过程中，股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐藏的风险相比明显不匹配

举证责任及诉讼当事人

举证责任

原则：谁主张谁举证

举证责任倒置：一人公司，适用

诉讼当事人

先告公司已得胜诉判决后，告股东承担连带责任，股东为被告，公司为第三人

同时告公司和股东，公司和股东为共同被告

直接告股东，法院应释明并告知原告追加公司为被告，否则裁定驳回起诉

个案适用

滥用股东权利，严重损害

只抓坏人，不牵连无辜

一人一时一事的否认

财务会计制度

财务会计报告制度

公司的收益分配制度

公司收益分配顺序

法定顺序：，纳税-补亏-提取公积金-分配给股东

非法分配需退还

股东的利润分配权（分红权）

利润分配比例

全体股东对利润分配有约定的，按约定分配

没有约定的，有限责任公司按股东实缴的出资比例分配

股份公司持有的本公司股份不得分配利润

有约定，看约定；没约定，看实缴

分红期限

分红决议载明的期限——章程规定的期限——1年内完成分配

决议期间>章程期限，决议中期限可被撤销

决议&章程均未载明期限或载明期限>1年

分红权的诉讼救济

诉讼当事人

原告：股东

共同原告：在一审法庭辩论结束前，基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的其他股东

第三人：不同意分红的其他股东

被告：公司

证据

原则上依决议主张分红

例外：司法强制分红

前提条件

公司有可分配的税后利润

公司不分红不是为了公司的长远发展战略及紧迫的重要利益

不符合大小股东平等的原则

公积金

法定公积金，税后（补亏后）利润的10%，累计达注册资本50%的可不再提取

任意公积金，自治

资本公积金

溢价款

其他

不允许补亏

公司的产生

人——基本概念

股东（公司的出资人）

控股股东（具有控股地位的股东）

实际控制人

发起人

人——发起人责任

发起人的概念及职责

自然人、法人、其他组织、国家

发起人的相互关系属于合伙性质

发起人责任

公司设立成功

合同责任

侵权责任

公司设立失败

发起人连带责任

内部追偿

有过错的，内追过错方，无过错的，按顺序追。顺序为：约定责任比例——约定出资比例——平均分配

内部责任

人——股东

股东的概念及资格

又称出资人、投资人

自然人或法人

非法人组织

国家

法律对股东并无任何积极条件的要求，谁都可以做股东

股东资格的取得与确认

股东资格的取得

原始取得

有限公司，认缴出资，公司成立并记载于股东名册

股份公司，认购股份，公司成立并签发股票或记载于股东名册

继受取得

转让

股东资格的证明

实际出资或继受股权-股东资格的实际证据

股东名册-股东资格的推定证据，记载于股东名册的股东，即使未履行出资义务，也不影响公司的成立和股东资格的取得

商事登记-股东资格的对抗证据

将股东的姓名及名称登记，未经登记，不具有对抗第三人的效力

股东名册与商事登记有冲突的，对内以股东名册为准，对外以商事登记为准

出资证明文件、公司章程-锦上添花

出资瑕疵不影响股东取得

公司章程的记录与股东资格的取得没有必然联系，未记载的，不能因此否定股东资格

股东转让

当事人之间转让有限公司股权，受让人以其姓名或名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外

未向公司登记机关办理股权变更登记的，不得对抗善意相对人

一股二卖

定义

二卖行为效力

基于善意取得制度判断效力，符合条件，有效

一卖受让人的救济

请求原股东承担赔偿责任

请求对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任，受让股东也有过错的，可以减轻其他人责任

名义股东与实际股东

代持股协议

概念

也称显名股东，名义股东是公司股东，享有权利，承担义务

实际出资人，也称隐名股东，没有股东身份，没有直接的权利或义务

代持股协议的效力，三种法律关系

名义股东&公司：名义股东具有股东身份，享有权利承担责任

名义股东&实际出资人：代持股合同关系

实际出资人&公司：没有直接的法律关系，实际出资人不是股东

三种矛盾处理

投资权益归属

保护实际出资人应享有的实际收益权

隐名股东显名化

其他股东明示同意

其他股东半数以上同意

请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理商事登记

其他股东默示同意

实际出资人能够证明过半数其他股东知道其实际出资的事实，且对其实际行使股东权利未曾提出异议

请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理商事登记

名义股东处分其名下股权

有权处分

股权转让效力参照善意取得制度处理

受让人知情或应当知情，处分无效

受让人符合善意取得条件，转让行为有效

受让人善意取得该股权或质押权

实际出资人可以因代持股协议请求名义股东承担赔偿责任，但不能向受让人或公司主张责任

名义股东的债权人申请法院执行名义股东代挂的股权，实际投资人的救济

民诉角度，实际出资人对执行标的有利害关系，可以提出案外人对执行标的的异议，法院裁定中止或驳回后，可以通过另行起诉的方式解决纠纷

公司法角度，法院对实际出资人提出的案外人对执行标的的异议不支持

出资瑕疵的责任承担

名义股东对外负责

名义股东对内追偿

冒名股东

冒用他人名义出资或者公司债权人以未履行出资义务为由，冒名登记行为人应当承担相应责任

以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的人承担补足出资责任或对公司债务不能清偿部分承担赔偿责任的，人民法院不予支持

被冒名者不是股东，既无权利也无责任

钱——公司资本制度

认缴资本制

股东出资加速到期制度

原则上，股东出资不能加速到期

例外情形下可加速到期

公司作为被执行人的案件

资本钓鱼，公司债务产生后，公司股东会议决议或其他方式延长股东出资期限的

公司退出之前，股东的出资需缴纳完毕，未到期的，可加速到期

公司破产中，股东出资义务加速到期

出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不支持（破产法司法解释）

公司清算中，股东出资义务加速到期

股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的，以及依照《公司法》规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资（公司法司法解释）

钱——股东出资

出什么？——出资形式的合法性判断

子主题

可以用货币估价+可以依法流通转让

合法：货币、实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等

非法：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权，认定为未完全履行出资义务，股东应承担相应的出资责任

瑕疵可修正形式

合理期限内完成修正的，认定股东出资合法有效

合理期限内未完成修正的，认定为未完全履行出资义务，股东应承担相应的出资责任

怎么出？——合法出资的细节要求

货币

实物

应当依法如实评估作价，因市场变动或其他客观因素导致出资财产贬值，不能认定为没有全面履行出资义务

以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资需依法办理权利转移手续

已交付，未登记，登记后，自交付起算实缴

已登记，未交付，交付后，算实缴

与实缴出资有关的相应股东权利奉行“交付原则”

以不享有处分权的财产出资

产生争议的，人民法院可以参照善意取得的规定予以认定

知识产权

著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以及其他科技成果

土地使用权

以出让方式获得的国有土地使用权，且无权利瑕疵和负担

以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，应当在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担

股权

出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让

出资的股权无权利瑕疵或者权利负担

出资人已履行关于股权转让的法定手续

出资的股权已依法进行了价值评估

债权

钱——有限责任公司股东出资瑕疵的法律责任

发起人出资瑕疵

出资不足

对公司补缴，发起人连带

未履行或全面履行出资义务的股东，应当向公司足额缴纳出资，设立公司时的其他发起人对此向公司承担连带责任

公司其他股东均可以作为原先提起诉讼

对债权人补充赔偿，发起人连带

股东未出资的本息范围内对公司债务不能偿还的部分对债权人承担补充赔偿责任；其他发起人承担连带责任，可以向欠缴股东追偿

补充性

有限性

一次性

对其他足额缴付出资的股东承担违约责任

出资不实

出资人责任

对公司补缴，发起人连带

对债权人补充赔偿，发起人连带

中介机构责任

评估结果、验资或者验证证明不实，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任

实际价额显著低于公司章程的所定价额

认股人增资瑕疵

对公司，补足出资

对债权人，补充赔偿

有过错的董事和高管承担相应责任

有限公司瑕疵出资的股权转让

有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权

此转让为有权转让，有效行为

法律责任

转让人的责任不因转让股权而减轻或免除

受让人对此知道或者应当知道的，与原股东共同连带承担对公司的补足及对债权人的赔付责任。受让人承担责任后，可以向原股东追偿，但当事人另有约定的除外。

投逃出资

抽逃出资的行为表现

通过虚构债权债务关系将其出资转出（假债权）

制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配（假利润）

利用关联交易将出资转出（关联交易）

其他未经法定程序将出资抽回的行为

股东与第三人签订的垫资还款协议

垫资人与股东之间的关系为借款合同，垫资人是债权人

如果股东抽逃出资，将相应款项自公司非法转出还给垫资人，由相应股东承担抽逃出资的法律责任，对此无过错的垫资人无需承担连带责任

股东抽逃出资的责任

抽逃行为人对公司退，对债权人补充赔

“帮凶”连带，协助抽逃出资的承担连带责任

有限责任公司股东出资瑕疵或抽逃出资的权利限制

出资有瑕疵，限制新、剩、利

限制权利的适用情形是股东未出资、未完全出资或抽逃出资，数额不限

对利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权（新、剩、利）等股东权利作出相应的合理限制，其他股东权利不受限制

解除股东资格，适用于有限责任公司

股东未履行出资义务或抽逃完结全部出资

经公司催告缴纳或返还，其在合理期限内仍未缴纳或返还，公司可以通过股东会决议解除其股东资格

人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。完成上述流程并变更登记之前，公司债权人有权依据商事登记向股东及其他相关当事人主张出资瑕疵或抽逃出资的相应责任。

限制权利或解除资格的股东会议，当事股东应当回避

股东出资瑕疵或抽逃出资，对公司的补缴义务不受诉讼时效保护，对债权人的补充赔偿责任，以债权人的债权保护时效为承担责任的时效

公司章程

公司章程的订立

共同订立

分别订立

不可被发起人协议或设立协议所替代

设立公司必须订立公司章程，不可缺少或替代

公司章程的效力

对公司

对股东

对参与制定的股东+后续加入公司的股东均有约束力

依据章程的规定行使表决权

对董事、监事、高级管理人员：遵守公司章程，依照法律和公司章程行使职权

越权行为的效力，内外分开评价，保护善意相对人

公司设立程序

设立程序的种类

募集设立

有符合条件的发起人

人数：2~200人

半数以上在中国境内有住所

注册资本严格法定（注册资本=实收股本）

程序

发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%

公告招股说明书，并制作认股书，招股说明书中需附带公司章程草案

发起人同证券公司签订承销协议

发起人同银行签订代收股款协议

股款缴足后，必须依法设立的验资机构验资并出具证明

发起人应当在股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会，创立大会权限：

对过去作总结

审议发起人关于公司筹办情况的报告

审核设立费用

审核发起人用于抵作股款的财产的作价

对将来作准备

通过公司章程

选举董事会、监事会成员

发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议

董事会在创立大会结束后30日内，申请设立登记

设立失败

到期股款未缴足

未按时召开创立大会

创立大会决议不成立公司

公司运行

公司的治理结构

人事任免

上级选下级，上级聘下级，任免统一

股东（大）会-选非职工代表担任的董事、监事

职工大会、职工代表大会-选职工代表担任的董事、监事

董事会-聘任或解聘总经理、副总经理、财务总监等法定或公司章程约定的高级管理人员

总经理-聘任或解聘除董事会聘任之外的其他中、基层管理人员

监事会-对不称职的董事、监事或高管提罢免建议

董事职务的无因解除与离职补偿

股东应享有选择管理者的自由，无因解职权

为防止股东权利滥用，被解职董事可以鸣冤索赔

股东（大）会

少数股东权（持股或表决权的数额单独或合计均可以）

会议通知&临时会议

决议

董事会

监事会

董事、监事、高级管理人员

消极任职资格

无民事行为能力或者限制民事行为能力

黑历史者

因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年

担任破产清算的公司、企业的董事长或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年

担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年

老赖

个人所负数额较大的债务到期未清偿

董事、高级管理人员的特定性义务

绝对禁止

挪用公司资金

将公司资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储

接受他人与公司交易的佣金归自己

擅自披露公司秘密

相对禁止

违规借款给他人或担保

违规与本公司订立合同或者进行交易（自我交易）

竞业行为

董事、高管违反特定义务的后果

行为并不必然不无效，但所得的收入归公司所有

给公司造成损失的，向公司承担赔偿责任，但不影响其担任董事、高管资格

公司怠于向董事、高管追究责任的，可以激活股东代位诉讼

股东权利保护

知情权

股东知情权概览

非核心资料是指公司章程、财务报告、会议记录决议等

有限公司股东的知情权

范围

财务会议账簿-查阅

财务会计报告、公司章程、股东会决议、董事会记录等非核心资料-查阅+复制

原始凭证

查阅财务会计账簿“三看”

看身份，有限公司股东（原股东)

看要求，书面+查阅

看目的，股东查阅目的不正当的，公司可15日内书面拒绝

不正当目的

股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的，但公司章程另外规定的除外

股东为了向他人通报有关信息，可能损害公司合法利益的

3年内，曾向他人通报有关信息损害公司合法利益的

股东有不正当目的的其他情形

不正当目的的细化

知情权是股东的固有权利，不可实质剥夺

公司章程、股东之间的协议等实质性剥夺股东知情权的，应当认定为无效条款

股东知情权是单独的股权，与持股比例、持股期限、是否实缴出资没有关系

因知情权提起诉讼的当事人

原告

一般：起诉时具有股东资格

特殊：原股东，有初步证据，只针对持股期间

被告

一般：公司

特殊：失职的董事、高管

股东的胜诉判决及执行

判决中应明确查阅或复制公司特定文件材料的时间、地点和特定文件材料的名录

聘请中介辅助人，在该股东在场的情况下，可以由中介机构辅助进行

查问可包括部分重要信息的摘抄（法院裁判观点）

防止股东滥用权利，支持公司的损害索赔

股东泄密股东赔

第三人泄密第三人赔

决议的效力瑕疵诉讼

先看决议是否成立，再看是否有效，最后看是否可撤销

异议回购请求权

司法强制解散请求权

行使条件

公司经营管理发生严重困难

连续2年不开会

连续2年无结果

董事长期冲突无人执行

继续存续会使股东利益受到重大损失

其他途径无法解决

公司陷入管理僵局，强调僵局状态，与公司是否盈利无关

诉讼当事人

原告：单独或合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东

被告：公司

其他股东可以作为第三人，不能为共同被告

调解制度

公司回购部分股东股份

其他股东受让部分股东股份

他人受让部分股东股份

公司减资

公司分立

其他能够解决分歧，恢复公司正常经营，避免公司解散的方式

人民法院应当支持。当事人协商同意由公司或股东收购股份，或者减资等方式使公司存续，需依法定程序处理。经人民法院调解收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起6个月内将股份转让或者注销。股份转让或注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人

适用限制及后果

不能与清算的申请并用

在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，可以申请财产保全

一事不再理。人民法院关于解散诉讼作出的判决，对公司全体股东具有法律约束力

股东代位诉讼

适用前提

公司被内部的董事、监事、高管等实施的行为侵权并造成损害

单纯的董事、高管未尽忠诚、勤勉义务，不具备可诉性

关联交易

不被禁止，但应该符合诚信透明、程序严谨、对价公允等条件

损害公司利益，需承担赔偿责任

董事、高管利用关联交易损害公司利益的，公司可请求赔偿所造成的损失

公司怠于提起诉讼的，符合法定条件的股东可依法提起代位诉讼

被告仅以该交易已经履行了信息披露、经股东会或者股东大会同意等法律、行政法规或者公司章程规定的程序为由抗辩的，人民法院不予支持

尚未实施的关联交易合同效力瑕疵

如果关联交易合同存在无效、可撤销或对公司不发生效力的情形，公司没有起诉合同相对方的，符合法定条件的股东可依法提起代位诉讼请求撤销该合同或确认该合同无效

前置流程

书面形式+交叉管辖

确认公司怠于追究

明确拒绝

30天内不起诉

客观情况紧急

应股东请求，如果对应机构积极响应，转换为公司为原告的直接起诉

例外

诉讼当事人

原告

原告资格

有限责任公司：股东

股份公司：连续持股180天且持股比例不低于1%的股东

股东提起股东代表诉讼，被告以行为发生时原告尚未成为公司股东为由抗辩该股东不是适格原告的，人民法院不予支持

被告

侵权人

公司

第三人

反诉

对原告反诉，可受理

对公司反诉，不受理

被告以公司在案涉纠纷中应当承担侵权或者违约等责任为由对公司提出的反诉，因不符合反诉的要件，不民法院应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉

调解

只有在调解协议经公司股东（大）会、董事会决议通过后，人民法院才能出具调解书予以确认

诉讼结果

胜诉结果归公司

股东得到合理费用的补偿。原告诉讼请求部分或全部得到人民法院支持的，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用

公司的担保和投资

公司投资

公司可以向其他企业投资

公司对外投资，根据章程授权由股东（大)会或董事会决议

公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不超过章程规定的限额

公司担保

公司对外担保，根据章程授权由股东（大)会或董事会决议

公司对内担保

由股东（大）会决议、董事会无权决议

关联股东回避，出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过

越权担保

越权代表的效力

法定代表人未经授权擅自以公司名义为他人提供担保的，构成越权代表

订立合同时债权人善意的，合同有效；反之，合同无效

善意的认定

对外担保，债权人在订立合同时对董事会决议或股东（大）会决议进行了形式审查，应当认定其构成善意。但公司能够证明债权人明知的除外

对内担保，债权人证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了形式审查，包括回避制度合法适用等

善意指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同

无须机关决议的例外情况

金融机构开立保函或者担保公司提供担保

公司为其全资子公司开展经营活动提供担保

担保合同系由单独或者共同持有公司2/3对保持事项有表决权的股东签字同意

上市公司不适用

越权担保的民事责任

法定代表人越权+相对人善意——担保合同有效——公司承担担保责任

法定代表人越权+相对人不善意——担保合同无效——公司不承担担保责任，但要依法承担相应的过错责任

内部权利救济，激活了股东代表诉讼

越权给公司造成损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持

公司没有提起诉讼，股东依据《公司法》第151条的规定请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院予以支持

上市公司为他人提供担保

债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立的担保合同，人民法院应当认定有效

一人公司为其股东提供担保

公司以违反对外担保决议程序为由主张不承担担保责任的，人民法院不予支持

公司因承担担保责任导致无法清偿其他债务，提供担保时的股东不能证明公司财务独立于自己的财产，其他债权人请求该股东承担连带责任的，人民法院应予支持

公司的变更

公司注册资本变更

公司类型的变更

须经股东（大）会代表2/3以上表决权的股东同意

应当按照拟变更的公司类型的设立条件，在规定的期限内向公司登记机关申请变更登记，并提交有关文件

有限公司变更为股份时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额

公司章程的变更

公司合并、分立

公司的合并和分立

有限责任公司的股权流动

内部转让

禁止强买

禁止强卖

对外转让

保护人合性的流程要求

书面或其他得以收悉的合理方式通知

其他股东半数人头同意

为了保护股东的退出机制，设置推定同意制度

其他股东自接到通知之日满30日未答复的，视为同意转让

其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定

公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决

其他股东的优先购买权

其他股东的知情权

同等条件

行使期限，30日

多股东主张优先购买时各自购买比例：协商——转让时各自的出资比例

后悔权

原则可后悔

后悔权的例外

公司章程有规定或全体股东有约定

转让股东滥用后悔权

损害救济

转让股东未就股权转让事项征求其他股东意见，或者以欺诈、恶意串通等手段，损害其他股东优先购买权，擅自将股权转让给第三人

其他股东的救济

其他股东在法定期限内+同等条件下主张优先购买权——可支持

其他股东可买而不买，单独主张确认合同及股权变动无效——不支持

其他股东非因自身原因导致无法行使优先购买权，请求损害赔偿——可支持

原股权受让人

原转让合同原则有效

不可要求继续履行股权转让合同，但可请求违约责任

股权被强制执行

债权人申请法院对股东的股权强制执行

人民法院应当通知公司及全体股东，但无需其他股东同意

其他股东在同等条件下有优先购买权。通知之日起20日不行使的，视为放弃

强制执行后，注销、签发、修改，不需要由股东会表决

有限公司股权继承

有约定按约定，无约定无障碍

如果公司章程没有相反规定，当自然人股东死亡时，其合法继承人愿意取得股东资格的，其他股东应当允许

如果继承人不愿意取得股东资格，则应通过协商或者评估确定该股东的股权价格，由其他股东受让该股权或者由公司收购该股权，继承人取得股权转让款

如果继承人有数个，且都愿意继承股东资格，则由该数个继承人通过协商确定各自继承股权的份额

如果章程有约定，自然人股东死亡后股权不得继承，或者继承需满足某些条件或受到某些限制，均为有效约定

股权继承时其他股东的优先购买权

有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，不支持其他股东的优先购买权

公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外

股份公司股份流动

股东自由转让

特定人员的转让限制

发起人在公司成立或上市起1年内禁止转让其所持有的公司股份

董事、监事、高管限制

法定限制

持股披露义务，向公司申报所持有及变动情况

任职期间按比例转让，每年转让不超过所有的股份总数的25%

公司上市的，上市起1年内禁止转让

离职日起半年内禁止转让

章程约定

公司章程可以作出其他限制性规定

只能严于法律，不能宽于法律

不可以约定为禁止转让股份

股份公司回购股份

公司法允许回购的情形

公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的

公司的增资、减资

公司的增资

增资的流程

2/3以上有效表决

新股发行或认购

变更公司章程及相关文件资料

变更登记、换发营业执照

有限公司增资时新股认购

公司增发新股，原股东基于人合性，有优先认购权

优先认购比例

股东有权优先按实缴出资比例认缴出资

在实缴出资比例的范围内，支持优先认购权

部分股东放弃优先认购的，释放出份额，其他股东无权再次主张优先认购

不同比增资（定向增资）的其他方案需全体股东一致同意

原股东认购或外部第三人认购，均不要求实缴股款，可约定期限

股份公司增资时新股发行

认缴资本制

公司的减资

股东（大）会，经代表2/3以上表决权的股东同意作出有效决议

编制资产负责表和财产清单

10日内通知债权人，30日内在报纸上公告

处理债权债务，债权人自接到通知后30日内，未接到通知的45日内主张清偿债务或提供担保

修改公司章程及相关文件资料

向市场监督管理部门做变更登记

减资于登记时生效

关于“对赌协议”的效力及履行

对赌协议的概念及种类

对赌协议的概念，包含股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议

种类

投资方与目标公司股东或者实际控制人赌

投资方与目标公司对赌

投资方与目标公司的股东+目标公司对赌

对赌协议的效力及履行

与“人”对赌，协议有效且可履行

与目标公司对赌，协议原则有效，需满足法定条件下才可履行

对赌协议原则有效

不存在法定无效事由的情况下，主张无效的，不支持

对赌协议的履行

赌约1：股权回购的履行条件——股东不得抽逃出资+不违反股份公司回购法定情形+公司完成减资程序

赌约2：金钱补偿义务的履行条件——股东不得抽逃出资+公司有足够的利润可分配

公司的消亡

清算组的组成

自行清算

应当自解散事由出现之日起15日成立清算组

清算组的组成

有限公司，股东

股份公司，董事或股东大侍确定的人员

人民法院指定清算组

情形

公司解散逾期不成立清算组进行清算的

虽然成立清算组但故意拖延清算的

违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的

债权人、公司股东、董事或其他利害关系人申请人民法院指定清算组

组成

公司股东、董事、监事、高级管理人员

依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构

社区中介机构中具备相关专业知识并取得执行资格的人员

总结

公司解散

15日内

自行清算

逾期/故意拖延/违法清算

申请法院指定清算

清算中的债权申报

债权申报

债权人接到通知书30日内，未接到通知书的自公告之日45日内

补充申报

在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记

可以在公司尚未分配的财产中依法清偿，未能全额清偿的，有权主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿；但债权人因重大过错未在规定期限内申请债权的除外

不能全额清偿补充申报的债权为由，向法院提出破产清算的，法院不予授理

清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿

清算方案

清算组在清理公司财产、编制资产负债表或财产清单后，应当制定清算方案

清算方案报送确认

自行清算的，清算方案报股东大会或股东会确认

法院指定清算的，清算方案报人民法院确认

未经确认的方案，清算组不得执行，否则，给公司或者债权人造成损失，公司股东、董事、公司其他利害关系人或者债权人有权向清算组成员主张赔偿责任

资产足以偿债的，按法定顺序进行财产分配

资产不足以偿倒债的，转向破产

未了事务处理

清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动

清算中的诉讼

公司依法清算并办理注销之前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行

公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参与诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼

关于有限责任公司清算义务人的责任

有因有果有连带

股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应当依法予以支持

怠于履行义务的含义

法定清算事由发生后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致无法进行清算的消极行为

股东免责的情形

有果无因可免责

股东举证已经为履行清算义务采取了积极措施

积极协助警方追逃

积极寻找大股东

小股东举证证明其既不是公司董事会或者监事会成员，也没有选派人员担任该机关成员，且从未参与公司经营管理，以不构成“怠于履行义务”为由，主张其不应当对公司债务承担连带清偿责任的，人导法院应当依法予以支持

有因无果可免责

股东举证证明其“怠于履行义务”的消极不作为与“公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算”的结果之间没有因果关系，主张其不应当对公司债务承担连带清偿责任的，人导法院应当依法予以支持

诉讼时效期间

股东以超过诉讼时效期间为由抗辩，经查证属实，人民法院依法予以支持

自公司债权人知道或者应当知道公司无法进行清算之日起计算

股东出资加速到期

公司解散，股东尚未缴纳的出资均应当作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依法分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资

公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴纳出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法予以支持

一人公司及上市公司

一人公司

一子绝后计划生育

一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司

由一个自然人设立的一人有限责任公司不能作为股东投资设立新的一人有限责任公司

强制审计制度

应当在每一会计年度终子时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计

股东决议的形式及公开性要求

不设股东会，股东以书面形式作出决议，并签名后置备于公司

因财务混同适用法人人格否认时举证责任倒置

上市公司

上市公司重大交易股东大会特别多数决议制度

在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

董事会的特殊制度

董事会秘书

属于高级管理人员

关联股东回避制度

不得对该项决议行使表决权，也不得代表其他股东行使表决权

无关联股东过半数出席，过半数通过

出席董事会的无关联董事不足3人的，提交股东大会审议

独立董事制度

概念

人数，至少包括1/3的独立董事

专业性，至少包括1名会计专业人士

独立性

任职独立，不担任除董事之外的其他职务，并与其所聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事

持股独立，持有已发行股份1%或者是前10名股东中的自然人及其真系亲属不可以做独董

兼职，原则上最多在5家公司兼任独立董事

***，***与其他董事***相同，可连选连任，但连任时间不超过6年；连续3次未亲自出席董事会的，由董事会提请股东大会予以撤换

公司法与民法、民诉的交叉

公司法与民诉法交叉

当事人

股东直接诉讼，一般原告为股东，被告为公司

子主题

公司受到内部董事、高管等侵权的救济

子主题

法人人格否认诉讼中的当事人

子主题

公司清算过程中的当事人

公司依法清算结算并办理注销登记之前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行

公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼

代挂股关系与第三人救济

举证责任

原则为谁举张谁举证

一人公司财务混同时，债权人追究唯一股东的连带责任，适用举证责任倒置

执行中变更、追加当事人

企业合并分立（主体的变更、追加与债权债务承担的规则相同）

执行中的申请人（被执行人）因合并而终止——合并后存续或新设的法人、其他组织相应被变更为申请人（被执行人）

执行申请人分立——依分立协议约定承受生效法律文书确定权利的新设法人或者其他组织，申请变更、追加其为申请执行人

被执行人分立——申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或者其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院予以支持。分立前达成协议除外

总、分公司

作为被执行人的法人分支机构，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该法人为被执行人的，人民法院应予支持。法人直接管理的责任财产仍不能清偿债务的，人民法院可以直接执行该法人其他分支机构的财产。且无需申请人再申请。

作为被执行人的法人，直接管理的责任财产不能清偿生效法律文书确定债务的，人民法院可以直接执行该法人分支机构的财产。且无需申请人申请。

出资瑕疵

作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或者未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持

作为被执行人的企业法人，出资不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持

作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或者《公司法》规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持

因出资瑕疵需对公司的债权人承担补充赔偿责任的，在此范围内可被变更、追加为被执行人

非法注销

作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任的股东、股东有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持

公司法与民法的结合

公司担保问题

法定决策流程

对外担保，公司章程授权股东会议或董事会作决议

对内担保，股东会议作决议

公司法定代表人依法决策流程作决议后公司作出的担保行为——有效，公司承担担保责任

公司法定代表人未按照法定决策程序作决议，擅自以公司名义作出担保行为

认定此行为属于越权行为

债权人善意时，此担保行为有效，否则无效

第三人主张善意——需要对公司正确的机关决议尽到形式审查义务

对外担保时，债权人对公司董事会决议或股东（大）会决议中任何一个尽到形式审查义务可认定善意

对内担保时，债权人需对公司的股东（大）会决议尽到审查义务

第三人的审查义务一般限于形式审查，只要求尽到必要的形式审查义务即可，标准不宜太严苛。形式审查公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章（名）不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意的，人民法院一般不予支持

无需机关决议的例外情况

金融机构开立保函或者担保公司提供担保

公司为其全资子公司开展经营活动提供担保

担保合同由单独或者共同持有2/3以上对担保事项有表决权的股东签字同意

公司以其未依照《公司法》关于公司对外担保的规定作出决议为由主张不承担担保责任的，人民法院不予支持

越权担保的民事责任

法定代表人越权+相对人善意——担保合同有效——公司承担担保责任

法定代表人越权+相对人不善意——担保合同无效——公司不承担担保责任，但承担过错责任

内部权利救济，激活了股东代表诉讼

法定代表人越权权限提供担保造成公司损失，公司有权请求法定代表人承担赔偿责任

公司没有提起诉讼，股东可依法提起代位诉讼

上市公司为他人提供担保

相对人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息，与上市公司订立担保合同，相对人主张担保合同对上市公司发生效力，并由上市公司承担担保责任的，人民法院应予支持

一人公司为其股东提供担保

一人公司为其股东提供担保，公司以违反《公司法》关于公司对外担保决议程序的规定为由主张不承担担保责任的，人民法院不予支持

公司因承担担保责任导致无法清偿其他债务，提供担保时的股东不能证明公司财产独立于自己的财产，其他债权人请求该股东承担连带责任的，人民法院应予支持

善意取得

出资人用无处分权的非货币资产出资，公司能否取得相应财产所有权按照善意取得制度处理

一股二卖，二卖行为为无权处分，该行为效力的认定按照善意取得制度处理

名义股东处分（转让、质押等）股东，该处分行为属于有权处分，受让人是否能取得相应权利参照善意取得制度处理

专题二企业破产法

总则

破产案件的适用对象及破产原因

破产程序的适用对象

企业法人

企业法人以外组织

金额机构

破产原因

企业破产法第2条第1款，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务

不能清偿到期债务+资产不足以清偿全部债务

不能清偿到期债务情形

债权债务关系依法成立

债务履行期限已经届满

债务人未完全清偿债务

资产不足以清偿全部债务证明

债务人资产负责表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，法院应当认定，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部债务的除外

不能清偿到期债务+明显缺乏清偿能力

不能清偿到期债务情形，同上

明显缺乏清偿能力的情形

因资金严重不足或财产不能变现等原因

法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产

经人民法院强制执行

长期亏损且经营扭困难

导致债务人丧失清偿能力的其他情形

钱没了，人没了，强制执行，长期亏损、扭亏无望

申请和受理

申请

破产案件的申请人及适用条件

对照表

破产申请的撤回、不予受理、驳回破产申请

撤回

法院受理破产申请前，可以请求撤回；受理后，不予准许

不予受理

法院裁定受理前，债权人因清偿或者其他原因消灭的，因申请人不具备申请资格，法院应当裁定不予受理。但不影响其他符合条件的主体再次提出破产申请

裁定驳回破产申请

法院受理后及破产宣告前，经审查发现债务人不符合破产原因的情形，可以裁定驳回

破产案件的接收

接收破产申请的工作规范

破产申请未被接收时的补救

诉讼费用

作为破产费用，从债务人财产中拨付

受理

法院裁定受理破产申请，是破产程序开始的标志

指定管理人，受理时，同时指定管理人

债务人有关人员应承担的法定义务