法的渊源和效力

法的渊源和效力思维导图，讲述了法的渊源、法的分类、法的效力三大板块，内容全面且思路清晰，值得收藏下图学习哦！

第四章 法的渊源和效力

• 第一节 法的渊源
  • （一）法的渊源的概念
    • 法的渊源，法源，发的来源和根源
      • 实质意义
      • 形式意义
  • （二）法的渊源的定义
    • ：法的渊源是与法的效力相联系的法的表现形式
      • 第一，法的渊源必须与法的效力相联系，只有能够产生法的效力的规范，才有可能成为法的渊源，这是立法和执法的必然要求。没有效力的法律根本没有存在的必要， 产生效力的因素由很多，其中最关键的就是国家的强制力，它使法具有普遍的约束力， 任何法律规范都需要具有一定表现形式——法的一定的表现形式便成为 法的渊源的重要特性 法的渊源具有法律效力是其本质内容
  • （三）法的渊源的历史发展
    • 最早的法的渊源是《十二铜表法》，大陆法系 英美法系
  • 二，法的渊源的种类
    • （一）制定法
      • 1.宪法2.法律法规，规章 3.国际法
    • （二）习惯法
      • 习惯法是 国家机关 认可 的具有法律效力的 习惯规范 的总称
    • 判例法
      • 判例法指 可作为先例 据已裁决的 法院判决
        • "法官造法“ 根本原则——遵循先例 具有优点与缺点。如：不能与时俱进， 需要法官具有一定的灵活性 制定法增加——是判例法受到影响
        • 判例法在大陆法系国家被称为辅助性的法律渊源
        • 在当代,判例并非中国的法源
    • 惯例，
      • 惯例在有些国家的国内法和国际法也是法的渊源。“通例” 一般指法律上没有明文规定，但是过去曾经施行，以后可以仿照办理的做法
• 第二节 法的分类
  • 一.国内法与国际法——创制主体的不同
    • 国内法：专指由有立法权的国家机关制定或者认可 的 并适用于本国主权范围内的法律规范的总称
    • 国际法：是指作为国际法律关系主体的国家，地区或者国际组织之间缔结的或者参加的适用的法律规范的总称
  • 二、成文法和不成文法——根据创制和表达方式的不同
    • 成文法：奕成 “制定法” 特质由法定的国家机关 创制、公布 ，已成文的形式出现的 “规范性法律文件”的总称
    • 不成文法：繁殖由法定的国家机关认可的 、具有法律效力的，但不具备文字形式 或者虽然具备文字表达但是不具备系统性的法律规范的总称 （习惯法，判例法）
  • 三、实体法和程序法——依据规定的内容不同
    • 实体法是指一规定 法律关系主体的权利、义务或者 职权职责为主要内容的法的总称
    • 程序法是指规定 法律关系主体的 权利义务的实现，诉讼过程中带有“程序性”的“法律关系主体权利义务”方面法的总称
  • 四、根本法和普通法——根据法的效力等级，基本内容和制定程序的不同
    • 这种分类仅限于成文宪法国家
  • 五、一般法和特别法——根据适用范围的不同
    • 一般法：适用于一般人，一般事件的具有普遍约束力的法律
    • 特别法：适用范围现定于特定的人，特定的时间，特定事项的法律
  • 六、公法，私法——最传统，
  • 七.普通法和衡平法
    • 中世纪英格兰对法的一种分类
      • 普通法：“普通”，普遍适用，初期目的，用普通法抵消和消除地方政治势力和传统习惯的影响，后成为英国法律制度的主流（判例法）
      • 衡平法：“衡平”，公平正义，指14世纪相对于普通法发展起来的英格兰特有的法律制度的总称， ——产生的直接原因是为了纠正补救 普通法的不足和不公，
  • 八、联邦法和联邦成员法——必须在联邦制国家
• 第三节 法的效力
  • 一、法的效力的概念
    • （一）法的效力的含义
      • 广义：法的效力既包含 “规范性法律文件对人们的行为具有的普遍约束力”，又包括“非规范性文件对 特定的人，特定的事有法律约束力”
      • 狭义：只有规范性法律文件才能具有普遍约束力
      • 法的约束力
        • 含义很广，最核心，指对人的行为的控制，包括以国家强制力为后盾对人们违法行为的一种强制，也包括对当事人合法行为的一种“指引，保障”——约束力≠“强制”
          • 法的效力——1.强制力2.价值和功能
    • （二）法的效力与法的实效
      • 实效，法的实际效果
        • 具有客观性。
        • 1法的效力表现出立法者的主观愿望，也是任何法律所必须具备的要件。属于“应然”范畴，2.法的效力是法本身的属性，表明法存在的价值和权威。
  • 二、法的效力的范围
    • 法的效力范围——法的生效范围。专职法在什么时间，什么地点，对什么人有效，
      • 法的时间效力
        • 所谓法的时间效力，是指法的效力的“起始和终止”的“时限”以及对其实施以前的“事件行为"有无”溯及力“的行为
        • 法的生效——法的公布
          • 一般1.规定具体生效时间2.规定生效的具备条件
        • 法的终止，又称法的终止生效，是指法的效力的绝对消灭
          • 1.明示终止，主要2.默示终止，新旧，后前
            • 我国的终止方式：1.新取代旧2.有的法完成历史使命后不再适用，或被清理，3.由有权的国家机关发布专门的决议，决定废止某些法律。4.统一国家机关制定规定法，名称不同，但是发生冲突的，以新法为准。
        • 法的溯及力，又称为法的溯及既往的效力，指新法对其生效之前的事件行为是否适用的问题
          • 欧洲——普遍不溯及既往
          • 原则：1.“从旧”2.从新——新法由溯及力3.从轻4.从新兼从轻，新法原则上有溯及力，但是旧法更轻，适用旧法5.从旧兼从轻 原则新法无溯及力，对行为人适用旧法，但是，新法较轻，适用新法
      • 空间效力
        • 指，法在那些空间范围，地域范围内发生效力，
          • 法的空间效力与国家主权直接有关：法直接体现国家主权，它适用于该国的主权所及一切领域，包括。“领陆，领水，领空，底土”，也包括延伸意义上的领土——境外的飞行器，停泊的船舶
            • 域内效力
              • 全国范围有效
              • 局部范围有效
            • 域外效力
              • 前提：我国在互相尊重领土主权的基础上，本着保护，“本国利益”和“公民利益”的原则，也规定了某些法律或者某些法律条款具有域外效力
              • 刑事，“我国公民”域外犯罪，3年以下的不予追究
      • 对人效力
        • 译成法的对象效力。——指法适用于哪些人，或者法”适用主体“的范围
          • 确定法的适用主体范围原则
            • 1.属人主义
              • 国籍——很少
            • 2.属地主义
              • 领土——也很少
            • 3.结合原则
              • “属地”为主，“熟人”为辅
          • 我国：
            • 一，对中国公民：中国领域适用我国法律，平等的享有法律权利和履行法律义务、
            • 在国外的仍然受到法律的保护，但是“有遵守中国法律的义务”
            • 一般，民事行为能力方面——适用居住国法律
            • 二、对外国人的效力。
              • 对我国境内的外国人，我国法律——但是在刑事，对有外交特权和豁免权的外国人犯罪需要追究“刑事责任”的，通过外交途径来解决
              • 我国3年以上的适用，但是其国认为不犯罪的除外
              • 外国人，人身，财产，受教育，其他合法都有保障，但是，选举，担任公职，服兵役不行
  • 三、法的效力的冲突和其解决方式
    • （一）法的效力等级
      • 奕成——法的效力位阶——指在一国法的体系内，因制定的国家机关地位不同而形成的法在效力上的等级差别，这种效力等级的形成和该国的立法体制有关，（立法机关的地位）
    • （二）法的效力冲突产生的原因，表现形式
      • 一，社会发展，新法——旧法冲突2.多层次，冲突——一种是同一位阶的，另一种是不通位阶的法的冲突 一般解决原则：1根本法优于普通法2.上位法优于下位法3.新法优于旧法，4.特别法优于一般法
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