第一章：法的概念与本质

这是一篇关于第一章：法的概念与本质的思维导图。每一原则都是在广泛的社会生活和社会关系中抽象出来的标准。它所涵盖的社会生活和社会关系比一个原则丰富得多。

第一章：法的概念与本质

• 法的概念
  • 广义与狭义
    • 法
      • 广义
        • 所有与规制与约束相关的现象和规则
      • 狭义
        • 等同于广义法律
    • 法律
      • 广义
        • 国家制定的规范性法律文件的总和
      • 狭义
        • 拥有立法权的国家机关根据法定权限依法制定的法律文件
  • 非马义
    • （1）从法的本体下定义，力图以某个简单的事物来解释法是什么。有代表性的定义有：规则说；命令说；判决说。
    • （2）从法的来源下定义，着重说明法的基础或法自何出。有代表性的定义有：神意论；理性论；公意论；权力说。
    • （3）从法的作用下定义，着重说明法有什么作用。有代表性的定义有：正义论；社会控制说，事业说。
  • 马义
    • 法是由国家制定、认可并由国家强制力保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（在阶级对立社会）或人民（在社会主义社会）意志，以权利和义务为内容，以人的行为或社会关系为调整对象，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。
• 法的本质
  • 资产阶级法学家关于法的本质的论述
    • 法是“意志”的表现
    • 法是“统治”阶级意志的反映
    • 法是统治“阶级”意志的反映
    • 法是“被奉为法律”的统治阶级的意志
    • 法是统治阶级意志的体现（浅层次的本质）
  • 马义经典作家关于法的本质的论述
    • 地理环境、
    • 人口因素、
    • 物质资料的生产方式
    • 政治、思想、道德、文化、历史传统等。
    • 法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的（深层次的本质）
    • 法的本质及其发展规律
      • 1.揭示出法是统治阶级意志的体现，是以统治阶级利益为出发点和落脚点，是从统治阶级的立场，根据统治阶级的利益主张和价值标准，来调整社会关系的
      • 2.法和国家的必然联系
      • 3.揭示了法与社会生产方式的因果联系
• 法的特征
  • 1、法是调整社会关系的行为规范
  • 2、法是由国家制定或认可的行为规范
  • 3、法是规定权利和义务的社会规范
  • 4、法是由国家强制力保证实施的社会规范
• 法的作用
  • 法的预期作用和实际作用
  • 法的积极作用和消极作用
  • 法的规范作用和社会作用
    • 规范作用
      • 告示作用
      • 指引作用
      • 评价作用
      • 预测作用
      • 教育作用
      • 强制作用
    • 社会作用
      • 法对文明的推动作用
      • 物质文明
      • 精神文明
      • 政治文明
      • 生态文明
  • 局限性
    • 法只是社会调整方法的一种。
    • 法律并不能有效地干预或解决所有的社会问题。
    • 法律具有保守性、僵化性和限制性。
    • 法的运作成本巨大。
    • 法律作用的发挥依赖一系列社会条件。
• 法的要素（具体见笔记本）
  • 概述
    • 基本成分
      • 法律概念
      • 法律规则
      • 法律原则
      • 广义法律规范
    • 关于这一点的其他学说
      • 命令模式论 奥斯丁
      • 规则模式论 凯尔森、哈特
      • 规则、原则、政策模式论 德沃金
      • 律令、技术、理想模式 庞德
  • 特征
    • 个别性、局部性
      • 不是孤立的个体，而是作为整体中的个体去看待
    • 多样性、差别性
    • 不可分割性
  • 法律概念
    • 释义
      • 对各种有关法律的事物、状态、行为进行分类和概括而形成的权威性范畴
      • 来源
        • 日常生活 eg.出生、死亡
        • 法律家法学家的创设 eg.法人、诉讼时效
    • 分类
      • 涉人概念
        • 自然人、法人、其他人的群体
      • 涉事概念
        • 法律事件和法律行为的概念 eg.紧急避险、正当防卫、违约...
      • 涉物概念
        • 具有法律意义的有关物品及其质量和数量、时间、空间等无人格的概念 eg.动产、不动产、标的、国家财产...
  • 法律规则
    • 释义
      • 规则是指具体规定权利和义务以及具体法律后果的准则。
    • 逻辑结构
      • 假定（各种条件的预设）
      • 行为模式（权利和义务的规定）
      • 法律后果（含肯定式与否定式）
      • 缺一不可 规则的前两项如果是有效的，那么他的后一项也应是有效的
    • 分类
      • 按性质/内容分
        • 义务性规则（直接要求人们从事或不从事某种行为的规则，强制性）
          • 命令式规则
            • 要求人们必须做出某种行为的规则，“应当”“必须”
          • 禁止性规则
            • 禁止做出某种行为的规则，“不得”“禁止”“严禁”
        • 授权性规则（指示人们可以作出或要求别人做出一定行为的规则，任意性）
          • “可以”“有权””有…的自由”“不受…的干涉”“不受…侵犯”
        • 权利义务复合性规则（授予权利和设定义务两种性质的法律规则）
          • 绝大多数是有关国家机关及其工作人员的组织和活动的规则，特点是一方面被指示的对象有权（职权）按照法律规则的规定作出一定行为，另一方面作出这些行为是他们不可推卸的职责
      • 形式特征
        • 规范性
          • 指内容明确、肯定和具体，可以直接适用的规则
        • 标准性
          • 指内容不很具体和明确，往往需要加以解释才能适用的规则（eg.“重大误解”）
      • 功能
        • 调整性
          • 是对已有的行为方式进行调整的规则。在逻辑上讲，该规则所调整的行为先于规则。规则的功能在于对行为的模式予以控制或改变(比如有交规，但是有人超速)
        • 构成性
          • 是组织人们按照规则规定的行为去活动的规则。在逻辑上讲，规则所指定的行为依赖规则本身。规则的功能创设出新的行为（有了法定的程序，才有法律诉讼）
      • 强制性
        • 强行性规则是指行为人必须按照规则的要求作为或不作为的规则
        • 指导性规则是指行为人可以自己决定是否按照规则的要求实施行为
    • 优点和独特功能
      • 微观指导性
      • 可操作性
      • 确定性和可预测性
  • 法律原则
    • 释义
      • 可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。
    • 分类
      • 按原则产生基础不同
        • 政策性原则
          • 国家在管理社会事务的过程中为实现某种长期、中期或近期目标而做出的政治决策。
        • 公理性原则
          • 从社会关系性质中产生并得到广泛认同的被奉为法律公理的原则。
      • 按原则覆盖面不同
        • 基本原则
        • 具体原则
          • 是基本原则的具体化，构成某一法律领域或某类法律活动的指导思想和直接出发点
      • 按原则内容不同
        • 实体性原则
          • eg.诚实信用原则；公序良俗原则
        • 程序性原则
          • eg.谁主张谁举证原则；举证倒置原则
    • 功能
      • 对法律的制定具有指导功能
      • 对法律解释和法律适用具有指导功能
      • 直接作为审判案件依据
    • 优点和独特功能
      • 较宽覆盖面
        • 每一原则都是在广泛的社会生活和社会关系中抽象出来的标准。它所涵盖的社会生活和社会关系比一个原则丰富得多
      • 宏观上的指导
        • 它在较大的范围和较长的过程中对人们的行为有方向性指导作用
      • 稳定性强
        • 这种稳定性有助于维护社会生活和社会关系的相对稳定
    • 适用
      • 原则：限制地适用
      • 特点：存在于法律运作全程、有分量问题、排斥规则的适用
      • 适用规则：
        • 1.只能适用法律原则，禁止适用道德、政治原则等非法律原则
        • 2.法律规则优先适用
        • 3.适用法律原则的三种情况并严格说明理由
          • 无法律规则、法律规则产生歧义、适用法律规则与审判结果相背
  • 其他
    • 立法注意事项
      • 概念明确、规则主体、原则不可少
    • 法律原则的必要性
      • 保持法规连续性稳定性协调性
      • 利于正确法律推理
      • 弥补规则不足
      • 限制国家机关自由裁量权
• 法律体系
• 政策性原则和公理性原则的区别： ①A较强针对性 B不分领域、 ②A着眼于功利，允许差别对待 B着眼于道德价值，要求同样情况同样对待
• 法的作用表现为法对人的行为和社会关系所产生的影响。由于法不仅调整人与人之间的关系，而且通过规范人对自然的开发、改造活动而调整人与自然的关系，法的作用是相当广泛的。而且法的调整范围越大，法的社会地位越高，法的作用就越强。