第四讲 法的要素

法的要素是指彼此相互联系、相互作用,从而构成完整的法律系统的各种元素。本文总结了法的要素各项知识点，希望对大家有用。

法的要素

• 法的要素是指彼此相互联系、相互作用，从而构成完整的法律系统的各种元素。
  • 奥斯丁 主权命令说 哈特 规则说 庞德 理想说
    • 法的要素可分为：法律概念（前提） 法律规范（主要） 法律原则
• 一、法律概念
  • （一）法律概念的含义和作用
    • 1、含义
      • 作为法的要素之一的法律概念，是法的现象、法的实践的理性化的重要表现形式，是人们对法的现象、法的实践进行分析、归纳、抽象而产生的具有法定价值的范畴。
    • 2、作用
      • （1）法律概念是构成法律的基本要素
      • （2）法律概念有利于提高法律的明确性和确定性
      • （3）法律概念有助于人们减轻思维的负担，避免重复一切定式化的过程，而以共同的认识作为思维的起点。
  • （二）法律概念的种类
    • 第一，专业概念和日常概念
      • 专业概念是指在法的理念抽象和实际运作中逐渐产生的仅适应于说明，反映法的现象的专门概念 日常概念是指将日常生活中的某些概念移用到法的领域以及反映有关法的现象的概念
    • 第二，主体概念、客体概念、内容概念、事实概念
      • 主体概念是指表现法的关系的主体的概念
      • 客体概念是指表现法的关系主体，即关系主体权利义务所指向的对象的概念
      • 内容概念是指表现法的关系的主体权利义务关系的概念
      • 事实概念是指能够引起法的关系发生、变更和消灭的原因的概念
• 二、法律规范
  • （一）法律规范的含义与功能
    • 1、定义：法律规范是指具体规定人们的权力和义务， 并设置相应的法律后果的行为准则
      • （1）与法律原则相比较法律规范的显著特征在于它的明确性，这种明确性是通过法律规范自身的逻辑结构体现出来的
      • （2）法律规范的逻辑结构是指从逻辑上来说由那些要素或成分构成了法律规范的整体以及这些要素之间的逻辑联系的问题（前提条件、行为模式、法律后果）
      • *在法律运行中法律规范的功能体现在
        • 明确的指引性
        • 可预测性
        • 直接适用性
      • #阅读：法律规范的逻辑结构
  • （二）法律规范的种类
    • 1、按行为模式划分：权力规范、义务规范、复合规范
      • 权力规范：又称为授权性规范，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为的以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规范（给予主体极大的选择自由，课选择享受或放弃某些权利
      • 义务规范:是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规范（具有强制性），包括积极的作为和消极的不作为
      • 复合规范：又称权利义务复合规范，是兼具授予权力和设定义务的双重属性法律规范
    • 2、按法律规范效力强弱或刚性划分的：强行性规范和任意性规范
      • 强行性规范又称 ，不问主体的意愿如何，而必须加以适应的规范（具有决定肯定形式）
      • 任意性规范：是指法律规范的适应与否由主体自行选择的规范（具有相对肯定形式）
      • *不能将1、2简单等同，具有一定重合性，但一定条件下不等同
    • 3、按法律规范的内容是否被确定划分：确定性规范、委任性规范或准用性规范
      • 确定性规范：明确规定行为规范的内容，无须再恰用其他法律规范来确定本法律规范
      • 委任性规范：是指没有明确规定行为规范的内容，而授权某一机构加以具体规定的法律规范
      • 准用性规范：是没有明确规定行为规范的内容，但明确指出可以援引其他规范（非国家立法）使本规范的内容得以明确的法律规范（国家法律）
• 三、法律原则
  • （一）法律原则的概念和特点
    • 1、概念
      • 法律原则是指构成法律规范之基础或本源的稳定性、综合性的原理和准则（使法律规范的原理和机理
    • 2、特点
      • 首先，覆盖面广
      • 其次，稳定性强（eg.公理性原则可存在于任何不同的法律制度
  • （二）法律原则与法律规范的区别（美国学者德沃金的观点）
    • 第一，法律规范是在全部或者没有的形势下被适用的，它要么被遵守，要么被违反，而法律原则的适用比较灵活
    • 第二，在一个法律体系中，法律规范之间如果相互冲突，只能是其中的一个有效，其他的必须予以废弃或修正。至于何者有效、何者应予以废弃或修正，只能在这些规范范围之外来决定。而当几个法律原则发生冲突时，必须根据每个原则在这种情况下的相对分量来加以选择 新法取代旧法 上位法取代下位法
  • （三）法律原则的种类
    • 第一，基本原则和具体原则
      • 基本原则体现了法的基本精神是在价值上比其他原则更为重要，在功能上比其他原则的调整范围更广的法律原则
      • 具体原则是以基本原则为基础，并在基本原则指导下，适用于某一特定社会关系领域的法律原则
    • 第二，实体性原则和程序性原则
      • 实体性原则是直接涉及到实体性权利义务分配状态的法律原则
      • 程序性原则是通过对法律活动程序进行调整而对实体性权利义务产生间接影响的法律原则
  • （四）法律原则的作用
    • 1、对法律创制的作用
      • 第一，法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值倾向（是国家法律制度的基本法律精神）是法律制度的原理和机理看，体现着立法者的基本原则、态度、标准
      • 第二，法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障
      • 第三，法律原则对法制改革具有导向作用
      • *查询：有罪推定和无罪推定
    • 2、对法律的适用（法律实施)的作用
      • 第一，指导法律解释和法律推理 法律实施包括执法、司法、守法、法律监督
      • 第二，补充法律漏洞，强化法律的调控能力 法律原则构成了补充法律规范的漏洞的一种不可替代的手段，它可以使法律对规则的空白地段事项加以调整，也可以防止现有规则的不合理适用
      • 第三，限定自由裁量权的合理范围（再详尽的法典也不可能完全适用所有问题并拥有唯一答案，常常面临数种可能中选择其一）【法官、行政执法人员】