导图社区 非诉讼程序
非讼程序是一个法律词汇,是指解决民事非讼案件所适用的程序。本词条内收录了我国立法上有关非讼程序的共同规则、与诉讼程序在具体的原则和制度上的差异、非讼程序的适用范围等相关内容。
编辑于2022-12-16 16:17:34 湖南非诉讼程序
纠纷解决与非诉讼程序基本原理
纠纷解决与多元化纠纷解决机制
纠纷及其构成
纠纷的概念
纠纷或争议,是特定主体基于利益冲突而产生的一种双边(或多边)的对抗行为。
纠纷与法律纠纷
纠纷的概念比法律纠纷的概念外延更广,可以涵盖后者。法律纠纷通常指属于法律调整范围的纠纷。
纠纷的社会性
纠纷不仅是个人之间的行为,而是一种社会现象,其产生与解决是一个动态的社会过程
作为社会现象,其具备三个条件
纠纷的主体是具体二特定的行为主体(纠纷当事人)
纠纷形成的动机,是实际生活中利害关系的对立(纠纷对象或内容
双方当事人必须相互意识到对方的行为,而实施一定相对的行为(纠纷行为)
纠纷的构成要素
基本要素
纠纷当事人
纠纷对象
纠纷行为
关联要素
社会结构
社会基本生产方式
政治制度
组织结构
纠纷的原因
主观
客观
纠纷的社会价值
指对社会的积极作用与消极作用
纠纷解决机制
纠纷解决及其过程
纠纷解决的概念
概念
指纠纷发生后,特定的纠纷主体依据一定的规则、手段和程序,消除冲突状态,对损害进行救济,恢复秩序的活动和过程
纠纷的解决与处理。纠纷解决并不意味着能够使每一个具体的纠纷都能够得到彻底解决或消除。
子主题
纠纷解决过程
不满
冲突
纠纷处理阶段
影响纠纷解决的社会因素
纠纷解决机制
包括各种制度、程序、机构、人员及运作状况
纠纷解决的依据
包括法律规则和社会规范的明确性、合理性、可操作性及实效
社会环境
包括文化和传统及社会主体的法律意识
其他社会条件
如社会的分层、形态、关系距离、组织、稳定等因素
社会控制与纠纷解决机制
社会控制
是指人类社会通过一系列规则、制度、组织和程序,将社会主体的行为纳入一定的规范体系,从而形成的社会秩序的过程
制裁或报应机制
将人类行为分为三种
应予奖赏的善行
应予惩罚的恶行
无须回应的普通行为
五种制定规则并实行制裁的控制者
行动者本人依据个人伦理进行的自我控制
单方的社会控制
双方当事人根据约定或者合意进行的自力救济
双方或双向的社会控制
社会力量根据社会规范进行的非正式控制
特定组织机构根据组织规则的执法或控制
政府机构根据法律规则和制度进行的执法。
中立第三方进行的社会控制
非正式社会控制与纠纷解决
善治、构建和谐社会与纠纷解决
本质上是法与秩序的关系
和谐意味着公平与正义
和谐意味着有序和高效
和谐意味着共存与协调发展
和谐意味着社会协调的能力
多元化纠纷解决机制
纠纷解决机制
概念
指一个社会为解决而建立的由规则、制度、程序和机构(组织)及活动构成的系统
构成要素
纠纷主体
程序与手段
纠纷解决的依据或规则
与其他之间的关系
多元化解决机制
指一个社会中由多种纠纷解决方式、程序或制度(包括诉讼与非诉两大类型)以其特定的功能共同存在、相互协调所构成的纠纷解决系统。
多元化纠纷解决机制的合理性
利益和冲突的多元化
社会主体关系的多元性
文化传统与当事人选择的多样性
价值观与救济方式的多元性
多元化纠纷解决机制的基本形态
救济制度或纠纷解决机构的多元化
公力救济
私力救济
社会救济
纠纷解决方式的多元化
纠纷解决规范的多元化
由不同类型的解纷机制构成的多元化格局
各种纠纷解决机制或制度内部程序的多元化
非诉讼程序的概念与类型
非诉讼程序的概念与特征
非诉讼程序的概念
非诉讼程序是对诉讼外的其他各种纠纷解决方式、程序或制度的总称
概念的界定
替代性
选择性
解决纠纷
ADR的基本特征
程序上的非正式化
纠纷解决依据的灵活性
纠纷解决主体的非职业化
性质和形式的多样化
程序构造的平等性
纠纷解决过程的平和性和结果的互利性
非诉讼程序的基本类型
纠纷解决主体,即ADR机构
法院附设的非诉讼程序,即司法性ADR
行政机关或准行政机关所设或附设的非诉讼程序,例如行政调解,行政申诉及行政裁决,即行政性ADR
由民间团体或组织主持的非诉讼程序,即民间ADR
由律师主持的专业咨询或法律援助性质的非诉讼程序
国际组织及国际上市纠纷解决机制
在线纠纷解决机制
启动程序
合意性ADR
强制性ADR
半强制性ADR
处理结果的效力
处理结果有拘束力或终局性的ADR
处理结果无拘束力或非终局性的ADR
纠纷类型
解决一般民商事纠纷的非诉讼程序
解决特定纠纷的专门性程序
处理行政争议、政治社会的公共利益纠纷、公共或群体事件的常规或临时性机制
刑事和解、辩诉交易、社区矫正、危机处理等特殊类型
历史渊源
传统ADR
现代性ADR
运作方式
公益性ADR
非营利性ADR
营利性ADR
非诉讼程序的功能与价值
诉讼的功能及固有局限性
诉讼的功能
纠纷解决
法律适用
维护合法性
诉讼的压力及固有局限性
积案及延迟
程序的复杂性与对抗性
诉讼成本的高昂
解决特定和新型纠纷的局限性
判决结果不符合情理
诉讼与审判的公开性
非诉讼程序的功能
基本功能
以平和、合理的方式解决纠纷
优势
以协商对话与相互妥协而不是对抗的方式解决纠纷,有利于社会稳定
经过当事人的协商,可能有双赢的局面
更具需要,充分发挥各种非法律专家在纠纷解决中的作用
在法律规范相对落后的情况下,探索解决新型纠纷的规则、社会政策和方法
允许当事人在法律框架下自主选择适用的规范,如地方惯例,行业习惯和标准等解决纠纷,
非诉讼程序的程序利益
低廉、迅速和便利,极大的解决成本
程序简便易行、灵活,减少律师的介入,体现当事人的自主性
可以一次性解决多方面和多层次的纠纷和利益诉求
有利于保护商业秘密与个人隐私
社会功能
节约公共成本、合理利用司法资源、缓解法院压力
促进社会和谐
促进司法改革
促进新的规范、制度和机制的形成
非诉讼程序的正当性
权利自治与社会自治
私法自治与当事人处分权
社会与共同体自治
效益与理性协商
纠纷解决的成本及效益考虑
理性协商
利益协调与互利
多元化理念
程序选择权
纠纷解决研究与非诉讼程序课程
非诉讼的起源与发展
非诉讼程序的历史渊源
传统型非诉讼程序
日本调停制度
中国调解制度的沿革
社会主义国家的非诉讼程序
自治性、教育性纠纷解决机制
经济仲裁与国际商事仲裁
当代新型ADR-以美国为典型
ADR运动与非诉讼程序的发展
影响非诉讼程序发展的社会因素
社会自治与多元化程度
公共政策、体制和社会观念
法律体系与民事诉讼制度
法律、资源、制度与人员
当代司法改革与ADR运动
诉权保障与ADR的利用
ADR运动的形成
当代世界各国非诉讼程序的发展
共同趋势
ADR的正当性不断提高及ADR的法制化
ADR应用范围及功能不断扩大
ADR发展格局和形式的多元性及多样化
互联网促进ODR的发展
基本发展阶段
允许
鼓励
要求,即有条件的强制利用
发展的特殊性与差异
社会功能不同
多元化制度涉及和发展格局
不存在普适性的规律和模式
部分国家非诉讼程序的发展格局与模式
非诉讼程序与纠纷解决实务
非诉讼程序的多元模式
非诉讼程序的功能及类型
中立第三方的基本功能
中介
指解纷主体在促成和解方面的作用
判断
即解纷主体针对当事人提出的事实和主张作出实质性的判断,以期在此基础上达成和解
强制
指解纷主体在以其可以控制的资源特别是以制裁、奖励、公共舆论等为后盾,引导当事人接受解决方案的作用
非诉讼程序的三种类型
合意促成型
评价型
审判或强制型
调解的四种模式
功能与价值坐标
子主题
四种调解模式
判断型调解
交涉型调解
教化型调解
治疗型调解
谈判(协商)
概念
是一种旨在相互说服的交流或对话过程,其本质是一种双方的交易活动,目的是达成合意
特征
谈判不是一种特定的制度,而是一种手段,在各种纠纷解决程序中均可使用,并可以与调解等解纷方式交互使用,具有较大的灵活性
非正式性
高度自主性
功能
对话和协商功能
交易功能
自主判断功能
自洽功能
纠纷解决功能及程序利益
必要条件
当事人解决纠纷的愿望或诚意
当事人具有进行判断和权衡的理性或能力
当事人作出一定妥协的现实可能性
基本程序
计划和分析
交换信息
让步和承诺
达成协议
谈判的策略和方法
基本谈判策略
合理确定目标
分清主次
不追求最好结果,凡是下限内结果都可接受
适时妥协
端正态度,认真倾听
不同的谈判类型与策略
对抗与纠纷解决取向
权利与利益取向
谈判的原则和行为规范
基本原则
合法原则
公平与自治原则
行为规范
诚信
宽容礼让
承担责任
调解
概念
是指在第三方协助下,以当事人自主协商为主的纠纷解决活动
特征
调解是在第三方的参与下进行的纠纷解决活动
以当事人的自愿为前提
调解协议本身的建立和生效不具备国家强制性,但其效力可以得到法律的保证
与诉讼相比较,调解具有特殊的程序利益
基本原则
当事人自愿
尊重当事人的实体权利和诉讼权利原则
合法和不违反公序良俗原则
公平原则
保密原则
主要分类
主持者性质
民间社会调解
行政调解
司法调解
诉讼外调解、诉讼前调解、诉讼中调解
类型化或专门调解
基本程序
子主题
仲裁
概念
是根据当事人合意,把纠纷的处理,委托给法院以外的第三方进行裁决的纠纷解决方法或制度
特征
依仲裁契约启动
裁决的终局性
纠纷解决的灵活性
优势
平等性和民间性
保密性
程序的灵活性
费用低廉
迅速
形式和应用范围
形式
国内仲裁和国际仲裁
制度性仲裁与临时性仲裁
自愿仲裁与强制性仲裁
应用范围
主要解决商事和国际贸易纠纷的商事仲裁制度;原则上不适用于身份关系纠纷和一般民事纠纷
程序
订立仲裁契约
仲裁开始程序
选任仲裁员
准备程序
开庭审理
调解和裁决
终结程序
基本原则
合法原则
公平与衡平原则
及时、迅速原则
局限性
对抗性相比其他ADR较强
制度化程度高的正式仲裁机构收费较高
一裁终局的优势对某些人来说是一种风险
司法化趋势
中心主题
主题
主题
主题
主题
浮动主题
浮动主题
浮动主题
浮动主题
浮动主题