导图社区 冲突规范
国际经济法的基础理论,包含了冲突规范发展新趋势:软化处理,系属公式等内容,必备复习资料分享,方便大家备考时翻阅查看,提高复习效率,希望对大家备考有所帮助。
国际经济法中法律适用的思维导图,包含法律行为的法律适用、代理的法律适用、时效的法律适用等内容, 适用于课前预习、考试复习。
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民法分论
日语高考動詞の活用
冲突规范Conflict rules(重点)
概念
是指由国内法或国际条约规定的、指明不同性质的涉外民商事法律关系应当适用哪一国法律或何种法律以确定当事人之间权利和义务的规范的总称
特征
1.内容上
并不直接规定涉外民商事法律关系当事人的权利义务,只是起到援引某国实体法的作用,必须将特点的冲突规范和它所援引的那个国家的实体法(准据法)结合起来,才能最终确定当事人的权利与义务
2.作用上
它只是一种间接调整规范,对涉外民商事法律关系仅起到间接调整作用。
缺乏可预见性和明确性
3.性质上
既不是实体规范,也不是程序规范
只是一种只规定法律适用规则的特殊类型的法律规范
4.结构上
冲突规范是由范围和系属组成
结构(重点)
冲突规范由范围和系属两部分组成
一、范围
概念:又称连结对象,指冲突规范所要调整的涉外民商事法律关系或要解决的法律问题
二、系属
概念:又称冲突原则,指冲突规范所调整的某一涉外民商事法律关系具体应予适用的某一特定法律
系属核心部分:连结点
连结点是指冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用何种法律的根据
桥梁作用,把冲突规范范围与调整该范围的某一特定国家的实体法联系起来
种类 书P80
表现形式
....适用.....法律
不动产所有权适用不动产所在地法律
.....依......法律
种类(重点)
一、单边冲突规范
是指其“系属”直接指出某国际民商事关系应适用某国法的冲突规范
只规定某一特殊问题
二、双边冲突规范
是指其“系属”并不直接规定适用内国法或外国法,而只规定一个可推定的系属,再根据此系属中的连结点,结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范
回答普遍性问题
三、重叠适用的冲突规范
是指其“系属”中有两个或两个以上的连结点,它们所指引的准据法必须同时适用某一国际民商事法律关系的冲突规范
四、选择适用的冲突规范
是指其“系属”中有两个或两个以上的连结点,但只选择其中之一来调整有关的国际民商事法律关系的冲突规范
分类
1.无条件选择适用的冲突规范
在这种冲突规范的“系属”所指明的几种法律中,法院和当事人可以任意或无条件地选择其中之一来调整某一国际民商事法律关系
2.有条件选择适用的冲突规范
在这种冲突规范的“系属”所指出的几种法律中,法院和当事人只能进行有条件的选择,只有在前一种法律关系无法得到适用或具备了适用后一种法律条件时,才能选择后一种法律来调整某一国际民商事法律关系。
冲突规范发展新趋势:软化处理
是指为了克服冲突规范机械、僵化的缺陷,对冲突规范进行软化,即通过规定多数连结点、开房的连结点、扩展或分割法律关系类型等方式,创造灵活的冲突规范,以适应调整当今涉外民商事法律关系的国际私法的立法倾向和理论思潮
意义
仅有一个连结点,冲突规范过于简单、僵化呆板,很难解决复杂案件
方式
1.采用灵活开放的连结点
实践中:采用当事人合意和最密切联系地
2.采用复数可以选择的连结点
对适用特点涉外民商事法律关系的冲突规范,规定2个或以上可供选择的连结点
3.对同类法律关系细分并分别制定冲突规范
4.对法律关系中不同方面分别制定冲突规范
系属公式
通过一个连结点将某一类法律关系和应予适用的实体法连结在一起的双边型冲突规范,在实践中逐步固定下来,形成系属公式
是指把一些解决法律冲突的规则固定化、公式化,使其成为国际上公认的或为大多数国家所采用的法律适用原则,以解决同类性质法律关系的冲突问题
常见系属公式(司考重点)
一、属人法
概念:是指以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式
主要解决
人的身份问题(婚姻家庭关系)
人的能力问题(权利能力和行为能力)
人的继承问题
二、物之所在地法
概念:是指以涉外民商事法律关系的标的物所在地作为连结点的系属公式
主要解决:涉外物权方面法律冲突问题
我国
将物区分为动产和不动产
动产:适用动产所有人的属人法
不动产:适用不动产所在地法
三、行为地法
概念:是指涉外民商事法律关系当事人所实施的某一特定行为所处的场所所在地作为连结点的系属公式
主要解决:法律行为方式是否有效问题
种类
①合同缔结地法
合同成立、合同方式、合同有效性
②合同履行地法
解决合同当事人之间权利义务关系问题
③侵权行为地法
解决侵权行为之债法律适用问题
加害行为实施地
损害结果发生地
④婚姻缔结地法
解决婚姻形式要件方面法律冲突
⑤立遗嘱地法
遗嘱方式、内容的合法性有效性
⑥出票地法
票据方式
⑦背书地法
票据背书方面问题
四、法院地法
概念:是指以受理案件的法院所在地作为连结点的系属公式
适用情形(要背)
①诉讼程序问题
②某些实体问题
涉外诉讼离婚的法律适用问题
涉外收养关系的解除问题
③识别问题
④当冲突规范所援引的某一国内立法或国际条约中没有可以适用的实体法规定时
⑤当冲突规范所援引的外国法违反法院地国家的公共秩序时,一般不予适用,转而适用法院地法
五、当事人合意选择适用的法
概念:是指当事人合意选择的意思的结构作为连结点
主要解决:涉外合同的法律适用问题
现在不止局限于合同领域
杜摩兰:意思自治原则
六、最密切联系地法
概念:是指与涉外民商事法律关系有着最密切联系的国家作为连结点
主要解决:涉外合同、涉外婚姻家庭
七、国旗国法(旗国法)
概念:是指以从事国际交通运输的交通运输工具所悬挂的国旗或特定标记所属国家作为连结点的系属公式
主要解决:飞行器、船舶在交通运输过程中发生的冲突问题