共同犯罪（刑法最高峰）

法考生必备柏神20年刑法讲义——刑法最高峰之共同犯罪，共同犯罪分为一般共犯和特殊共犯即犯罪集团两种。一般共犯是指二人以上共同故意犯罪，而三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。干货满满，赶快收藏学起来吧！

共同犯罪

• 共犯的特殊形式
  • 承继的共犯
    • 共同犯罪在参与时间上的特殊形式。
    • 1、成立条件：只能在犯罪既遂之前加入。（继续犯有例外）a、在诈骗、敲诈勒索类的犯罪中，后行为仅仅是参与接受财物的，定承继的帮助犯；b、在抢劫罪中，后行为人参与取走财物的，定成绩的共同犯罪；c、结合犯中，后行为人仅参与后一罪，不构成结合犯，仅成立后一犯罪（甲拐卖妇女后，乙参与强奸的，乙仅成立强奸罪）2、责任承担：a、甲抢劫丙，将其打倒在地，在甲知情的情形下，乙参与进来踢丙心脏一脚，拾捡财物，丙被踢死。甲乙构成共同正犯，均构成抢劫罪致人死亡。b、甲抢劫丙，踢其心脏一脚，乙参与进来也踢其心脏一脚，丙死亡，无法查明致命一脚谁踢的。存疑时有利于被告原则，死亡结果甲负责。
  • 片面的共犯
    • 片面帮助
      • 1、仅限于物理性帮助。2、唯一定论：片面帮助者成立片面帮助犯（乙单独盗窃，甲知后望风于外，乙不知情，起到实质帮助作用的话，甲构成片面的帮助犯既遂；若未遇到任何人，甲不构成片面的帮助犯）
    • 片面实行
      • 1、指甲暗中和乙共同实行犯罪，而乙实行犯罪时并不知情。2、观点展示：肯定说（多数说）认为，片面实行者也构成片面实行犯；否定说认为，片面实行者不构成片面共同正犯。3、仅限于物理性帮助（例如：甲知乙欲强奸妇女，提前将妇女打晕成轻伤后退出，乙强奸既遂。强奸罪的实行行为包括暴力行为和奸淫行为，所以甲属于片面实行。肯定说认为，甲构成强奸罪的片面共同正犯；否定说认为，甲构成单独的故意伤害罪，也同时构成强奸罪的片面帮助犯，想象竞合，择一重）
    • 片面教唆
      • 1、指甲暗中教唆乙犯罪，而乙没有认识到被教唆。（甲故意将乙妻子和别人的通奸的照片放在乙必经的路上，乙杀妻）2、观点展示：肯定说（多数说）认为，片面教唆者构成片面教唆犯。否定说认为，片面教唆者不构成片面教唆犯。
• 共同犯罪的结合
  • 共犯与身份犯
    • 定罪身份
      • 1、谁是实行者，就依谁来定罪。2、大家都是实行者，依想象竞合处理。3、二人构成共同犯罪，最终定罪不需要定一个罪名。（A：甲乙欲盗窃某公司，见保安经理王某，约定财物分其一半，王某应之，甲乙盗窃既遂。甲乙构成盗窃罪正犯，王某是该罪帮助犯，该案并未利用到王某的身份；B：投保人甲和保险公司职员乙合谋诈骗保险金，甲制造事故，乙办理理赔，共诈骗100万。甲乙构成共同犯罪，甲是保险诈骗的实行犯，乙是该罪的帮助犯。乙是职务侵占罪的实行犯，甲是该罪的帮助犯。活用想象竞合，甲定保险诈骗罪的实行犯，乙定职务侵占罪的实行犯，虽然两者是共同犯罪，但定的罪名可以不同）
    • 量刑身份
      • 无身份者与有身份者共同犯罪，在量刑时，对无身份者不能适用量刑身份的法定刑。（普通公民甲和国家机关工作人员乙共同诬告陷害王某，甲乙构成该罪的共同犯罪，对乙应该从重处罚，但对甲不能从重处罚）
  • 共犯与不作为犯
    • 作为义务的判断
      • 甲实施的先行行为导致乙陷入危险状态，则甲负有保护乙人身法益和财产法益的义务。（A:甲乙共同伤害丙女，将丙打晕，乙要强奸丙女，甲看到，不予阻止，甲构成强奸罪的不作为帮助犯，与故意伤害罪并罚；B：甲乙共同入户盗窃，乙要强奸女主人，甲看到，不予阻止。甲的先行行为是盗窃，是平和手段，并未导致女主人陷入危险状态，因此没有保护义务，甲不构成强奸罪的不作为帮助犯）
    • 作为义务人是实行犯
      • 不作为犯实际上是一种身份犯，只有作为义务人才能构成不作为犯的实行犯，无作为义务者只能构成共犯。（乙女的丈夫丙卧床，乙指使甲将丈夫扔到马路边上，甲照办。甲不能构成遗弃罪的实行犯，因为其不是作为义务人。乙不履行救助义务构成遗弃罪的实行犯，甲构成遗弃罪的帮助犯。该情形即甲帮助乙遗弃丈夫）
    • 作为义务人是帮助犯
      • 甲通过合同诈骗丙公司的钱财，乙是该公司的法务人员，负责审核合同，乙明知合同有诈，为了报复公司，故意放过，甲诈骗既遂。乙以不作为的方式帮助甲诈骗，乙是不作为的帮助犯，甲是作为的实行犯。如果甲对乙的帮助不知情，乙还构成片面的帮助犯。
    • 共同实行犯
      • 例：丈夫甲要将自己的婴儿溺死，妻子乙站着不救助。甲是作为的杀人，乙是不作为的杀人，甲乙构成共同实行犯。
  • 共犯与实行过限
    • 含义
      • 实行过限，是指甲乙共同实施A罪，乙多干了B罪。对于B罪，甲是否应承担责任。分析角度：作为角度和不作为角度（先考察作为角度，若得出肯定结论，则不考察不作为角度；若得出否定结论，则考查不作为角度）。【A：甲乙共同盗窃丙家，乙欲强奸女主人丙，甲见之，没有阻止。作为角度，甲没有参与行为和参与意识，所以不用负责；不作为角度，盗窃的先行行为只是通过平和的手段取财，没有使丙陷入危险状态，所以没有阻止义务。甲不构成强奸罪不作为的帮助犯；B：甲乙共同抢劫丙女，将丙打晕，乙欲强奸丙女，甲见之，没有阻止。作为角度，甲没有参与行为和参与意识，不用负责；不作为角度，抢劫的先行行为（打晕）导致丙陷入危险状态，具有阻止义务，甲构成强奸罪的不作为的帮助犯】
    • 共同正犯
      • 判断甲对该过限的违法事实是否具有连带性？（客观上，甲对该违法事实有参与行为，主观上，甲有相应的参与意识）例：A：甲乙共同盗窃丙家，乙欲强奸女主人丙，甲见之，未阻止。因为甲对乙的强奸犯罪没有参与行为，也没有参与意识，故不用负责。B：甲乙共同盗窃丙家，乙为了抗拒抓捕将丙打成重伤，甲见之，未阻止。乙构成事后转化型抢劫，甲对于乙的抢劫，没有参与行为和参与意识，不负责，只构成盗窃罪。如果甲参与实施暴力，甲构成抢劫罪的共同正犯；如果甲为乙的暴力望风或者明示鼓励，则构成抢劫罪的帮助犯；若是暗中点赞，并未让乙感知到，没有提供心理上的贡献，不构成抢劫罪的帮助犯
    • 教唆犯
      • 判断：客观上，甲的教唆行为对过限的违法事实具有引起与被引起的关系（教唆行为蕴含引起过限事实的危险）主观上，具有相应的教唆故意，若有过失的，则负过失犯罪的刑事责任。【A：甲教唆乙盗窃丙家，乙为了抗拒抓捕，将丙打成重伤，乙构成事后转化型抢劫罪（既遂）。甲教唆盗窃的行为并不蕴含实施暴力的危险性，没有引起与被引起的关系，甲不构成抢劫罪，只构成盗窃罪既遂（教唆犯）。B：甲雇佣乙伤害丙，告诫其不要闹出人命。乙因为丙的激烈反抗杀死了丙。乙构成故意杀人罪既遂，甲教唆伤害的行为蕴含杀害丙的危险性，丙的死亡结果可以归属于甲，主观上甲对该结果是过于自信的过失，因此，甲不构成故意杀人罪，而构成故意杀人罪致人死亡（教唆犯）】
    • 帮助犯
      • 判断：客观上，甲的帮助行为对过限事实具有促进与被促进的关系，主观上，具有相应的帮助故意，若有过失的，则负过失犯罪的刑事责任。【A：甲帮助乙盗窃丙家，甲望风于外，乙为了抗拒抓捕将丙打成重伤。乙构成事后转化的型抢劫（既遂）。客观上甲的望风行为提供了帮助，但主观上，没有帮助乙抢劫的故意，所以甲不必为抢劫罪负责，构成盗窃罪既遂（帮助犯） B：乙入户抢劫丙家，甲在外面望风，告诫不要闹出人命。乙将反抗的丙杀死，得财。乙构成抢劫罪（故意）致人死亡。客观上，甲的望风行为提供了帮助，主观上，甲对过限行为具有过于自信的过失，甲构成抢劫罪（过失）致人死亡（帮助犯）】
  • 共犯与认识错误
    • 共同正犯之间
      • 同一犯罪构成内的认识错误【A：对象错误，甲乙共谋杀害丙，一起朝丙开枪，甲未打中，乙却误以为丁是丙，将丁打死。首先，乙构成故意杀人罪既遂，甲对乙杀丁的行为属于实行过限，甲没有参与意识，也没有救助义务，对此不用负责，甲构成故意杀人罪未遂。（19年讲义甲构成共同正犯，也既遂） B：打击错误，甲乙共谋杀害丙，一起向丙开枪，甲未打中，乙因没有瞄准，不慎打死附近的丁。具体符合说，乙对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成过失致人死亡罪，想象竞合择一重，定故意杀人罪未遂；法定符合说，乙对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成故意杀人罪既遂，想象竞合择一重，定故意杀人罪。甲对于乙杀死丁的事实属于实行过限，甲没有参与行为和参与意识，也没有救助义务，对此不负责，甲构成故意杀人罪未遂。（19年讲义里根据“部分实行，全部负责”甲构成故意杀人罪既遂）】
      • 不同犯罪构成间的认识错误【甲乙共谋打碎珍贵蜡像，甲什么都没有打中，乙将丙误认为是蜡像打死。甲构成故意毁坏财物罪未遂，乙既触犯故意毁坏财物罪未遂，又触犯过失致人死亡罪，想象竞合，择一重。对于乙过失致人死亡的行为，甲没有参与行为和参与意识，不用负责】
    • 狭义共犯与正犯
      • 同一犯罪构成内的认识错误【 A：对象错误，甲教唆乙杀害丙，并将丙的照片给乙，提醒不要杀错人。乙在丙的下班路上守候，误将丁当作丙杀害。乙对丙构成故意杀人罪犯罪预备，对丁构成故意杀个人罪既遂，想象竞合，择一重，定故意杀人罪既遂。实行犯乙产生认识错误，教唆犯甲构成打击错误。具体符合说，甲对丙构成故意杀人罪犯罪预备，对丁构成过失致人死亡罪，想象竞合，择一重。法定符合说，甲对丙构成故意杀人罪犯罪预备，对定构成故意杀人罪既遂，想象竞合，择一重。 B:打击错误，甲教唆乙杀害丙，乙未瞄准，不慎将附近的丁打死。具体符合说认为，乙对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成过失致人死亡罪，想象竞合择一重，定故意杀人罪未遂；法定符合说认为，乙对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成故意杀人罪既遂，想象竞合择一重，定故意杀人罪既遂。实行犯乙构成打击错误，教唆犯甲也构成打击错误。具体符合说，甲对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成过失致人死亡罪，想象竞合择一重，定故意杀人罪未遂；法定符合说，甲对丙构成故意杀人罪未遂，对丁构成故意杀人罪既遂，想象竞合择一重，丁故意杀人罪既遂。】
      • 不同犯罪构成间的认识错误【甲教唆乙打死丙的珍贵宠物狗，乙没有瞄准，不慎打死丙。乙既触犯故意毁坏财物罪未遂，又触犯过失致人死亡罪，想象竞合择一重。由于乙构成故意毁坏财物罪未遂，甲也构成此罪，对于乙的过失致人死亡罪，甲没有连带性，无需负责】
    • 教唆犯与间接正犯
      • 教唆的意思，但产生了间接正犯的结果【甲误以为乙具有责任能力，教唆乙杀人，实际上乙是精神病人，乙点头，杀了人。甲故意引起他人制造违法事实，构成故意杀人罪的教唆犯既遂。甲只有实施教唆犯的故意，没有实施间接正犯的故意，不构成间接正犯】
      • 间接正犯的意思，但产生了教唆的结果【A：甲误以为乙是精神病患者，便引诱乙杀人，但乙的精神病痊愈，具有责任能力，按照甲的旨意杀了人。甲构成故意杀人罪的教唆犯既遂。甲主观上想支配乙，也实施了自配行为（引诱），但没能形成支配力，因此构成故意杀人罪间接正犯的犯罪预备。间接正犯的着手标准是被利用者着手实行。甲同时触犯故意杀人罪的教唆犯既遂和间接正犯犯罪预备，想象竞合择一重。 B：甲误以为乙是精神病患者，便引诱乙杀人，实际上乙从未患过精神病。乙仍按照旨意杀了人，甲故意引起他人制造违法事实，构成故意杀人罪的教唆犯既遂，但甲不构成故意杀人罪的间接正犯，因为对乙缺乏形成支配力的可能性。A案中，甲对乙具有形成支配力的可能性。】
      • 间接正犯的意思，但他人知道了真相【医生甲欲杀死病人丙，欺骗护士乙，给丙注射一个针剂，实则是毒针。乙发现过后，仍然注射给丙，丙死亡。甲故意引起乙制造违法事实，构成故意杀人罪的教唆犯既遂。甲给毒针的行为同时构成故意杀人罪的帮助犯既遂，甲主观上想支配乙，也实施了支配行为（欺骗行为）但没有形成支配力，因此构成故意杀人罪间接正犯的犯罪预备。甲同时触犯故意杀人罪的共犯（帮助和教唆）既遂与间接正犯犯罪预备，想象竞合，择一重，定故意杀人罪的共犯既遂】
  • 共犯与犯罪形态
    • 从属性
      • 实行者处于预备阶段，则教唆者、帮助者的犯罪形态也处于预备阶段；实行者进入实行阶段，则教唆者、帮助者的犯罪形态也进入实行阶段。
    • 中止的条件
      • 1、教唆者，必须消除自己对被教唆者心理上的因果关系，即打消被教唆者的犯罪意图。不过，如果积极努力采取有效阻止措施，但因为意外的原因未能有效阻止，也可以成立中止。预备阶段和实行阶段条件相同。【甲教唆乙如是盗窃，乙在去的路上，甲后悔，打电话叫乙回来，乙不答应。甲报警，并告知被害人让其做好准备，乙入室后被抓。甲成立犯罪中止。】 2、帮助犯，必须消除自己对实行者的物理上，心理上的因果性，即消除自己的帮助作用。预备阶段和实行阶段条件相同。 3、共同正犯，A:预备阶段要消除预备行为对共同犯罪产生的物理上、心理上的作用（明确告知其他人自己退出，工具拿回）【甲乙共谋抢劫丙，由甲将丙引诱到地下车库，然后甲乙共同实施抢劫。甲后来想中止，一方面告知乙自己退出，另一方面让丙逃跑，甲成立抢劫罪中止】B：实行阶段必须主动放弃和有效阻止。
• 共犯
  • 狭义的共犯
    • 必要条件：1、违法的从属性。共犯独立说认为：即使正犯没有制造法益侵害性，共犯也构成犯罪（主观主义立场） 2、共犯从属性说认为：A法益侵害性上，正犯没有违法性，则共犯也没有违法性，进而无罪。B犯罪形态上，共犯的犯罪形态取决于正犯（客观主义立场，法考立场）；2、责任的独立性。共犯对正犯的从属性，是指违法阶层的从属性，在责任阶层，共犯与正犯具有独立性，即“责任是个别的”
    • 充分条件：共犯对正犯的违法性具有贡献，教唆犯体现在引起正犯制造事实，帮助犯体现在促进正犯制造违法事实。
  • 教唆犯
    • 违法阶层
      • 教唆行为引起正犯的违法行为，是教唆犯的成立条件（他人已有，此时教唆；他人有重罪的犯意，教唆犯同性质的轻罪的，这两种情况不构成教唆犯） 教唆行为引起正犯的违法结果，是教唆犯的既遂条件
    • 责任阶层
      • 教唆故意，是指故意引起他人制造违法事实。1、故意引起。a过失教唆不构成教唆犯； b未遂的教唆，故意教唆他人实施不能犯（没有法益侵害性）不成立教唆犯。 2、他人制造违法事实。 a故意的违法事实（构成教唆犯） b过失的违法事实（可能构成教唆犯也有可能构成间接正犯）（野猪案中，甲教唆乙打死“野猪”其实小芳像野猪，欺骗利用构成间接正犯；土药案中，甲对乙说“小芳是坏人，把毒药给他喝”乙却听成“小芳是病人，把土药给他喝”甲没有欺骗乙，并未形成支配力，只构成教唆犯。两案中，甲都故意引起他人制造过失的违法事实，但前者构成间接正犯，后者构成教唆犯）
    • 教唆与间接正犯
      • 在身份犯和目的犯的场合，间接正犯不能包容评价为教唆犯（如：在刑讯逼供案中，警察教唆保洁员刑讯逼供，警察不能成为该罪的教唆犯，因为该罪是身份犯，保洁员不具有司法工作人员身份，不能担当实行犯角色，故只能构成该罪的间接正犯，有身份的人利用无身份的人，有身份的人构成该罪的间接正犯，是法律规定的要素）
    • 处罚
      • 1、主要作用，定主犯；次要作用，定从犯；教唆犯也可能成为胁从犯。2、教唆对象必须特定，如果不特定，就是“煽动”3、“被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚”据共犯从属性，该款是指正犯已经着手实行了犯罪，但没有达到既遂的程度，只是未遂或中止了，所以可以从宽处罚。
  • 帮助犯
    • 违法阶层
      • 1：帮助行为：a、物理性帮助，心理性帮助，提供信息情报、技能方法。b、在实行犯实行行为终了之前。 2：成立条件：帮助行为促进正犯制造违法行为，二者有促进关系。a、帮助行为本身具有法益侵害性的危险性、可能性。b、合格的帮助行为连接到正犯行为。 3:既遂条件：帮助行为对正犯结果具有促进作用（因果性） <心理性帮助行为的因果性 a:心理性帮助行为对正犯制造的结果具有心理性帮助，与正犯结果具有因果性，则帮助犯成立既遂；物理性帮助行为起到心理性帮助效果>
    • 责任阶层
      • 帮助故意，是指故意促进他人制造违法事实。1、故意促进（过失促进的，不构成帮助犯）2、他人制造违法事实。a故意的违法事实（构成帮助犯）b过失的违法事实（可能构成帮助犯，也可能构成间接正犯）（野猪案中，乙把小芳错认为是野猪，枪里没子弹，旁边的甲认出是小芳并给乙提供子弹，甲维持利用乙的错误认识，促进乙制造违法事实，形成支配力，构成间接正犯。咖啡案中，店员甲将毒药给店主乙，乙之前有杀顾客丙的故意，但此时没有，甲并没有欺骗乙，不形成支配力，不构成间接正犯只能构成帮助犯）
    • 中立的帮助行为
      • 判断标准：主观上是否明知对方在犯罪；客观上是否起到了实质紧迫的促进作用。两者都符合的话者构成该罪的帮助犯
    • 帮助行为正犯化
      • 完全被正犯化：“资助恐怖活动组织、实施恐怖活动的个人的，或者资助恐怖活动培训的，构成帮助恐怖活动罪”a定罪条件上，不用遵守共犯从属性。（被帮助的人即使不构成犯罪，帮助行为也构成犯罪）b共犯关系上，原帮助行为成为实行行为，那么教唆、帮助它的行为，就可以成立教唆犯、帮助犯。
      • 部分被正犯化：“为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，构成组织卖淫罪”该款将公开招募的情形正犯化，未公开招募的情形没有正犯化
      • 没有被正犯化：a定罪条件上，遵循共犯从属性；b共犯关系上，教唆—帮助—实行，教唆者是实行者的帮助犯；帮助—帮助—实行，第一个帮助者不构成犯罪；教唆—教唆—实行，第一个教唆者构成实行者的教唆犯
• 正犯
  • 共同正犯
    • 违法的连带性（参与行为+参与意识）
      • 参与意识：意识到自己在参与他人的违法事实。如果一方有参与意识，另一方没有的话，则属于片面的共同犯；双方均没有意思联络的话，则属于同时犯，不构成共同犯罪
    • 形式的“相同性”
      • “共同”是指一起参与，并非指相同
      • 完全犯罪共同说（已淘汰）
        • 客观行为完全相同+故意内容完全相同+罪名完全相同
      • 部分犯罪共同说
        • 客观行为部分相同+故意内容部分相同+不同罪名（共同过失行为，不构成共同正犯）
      • 行为共同说
        • 相互协作+参与意识（故意或过失均可）+不同罪名 （客观具有协作关系，主观具有相应的参与意思）
    • 共同正犯的类型
      • 共同实行犯
      • 共谋共同正犯：指甲乙共同谋议实行犯罪，但后来只有一方去实行犯罪的现象。虽然缺少实行行为，但可以成立共谋共同正犯，条件是：其谋议行为对犯罪的发展起到了重要支配作用。
  • 间接正犯（对实行者具有支配力）
    • 强制手段
      • 迫使无责任年龄的人犯罪（年龄是形式，应实质判断）
      • 迫使他人实施犯罪
      • 迫使被害人实施自损行为
    • 欺骗手段
      • 引诱无责任能力人
      • 利用他人有过失犯罪/有犯罪故意的行为
      • 欺骗被害人实施自损行为
    • 法律规定的要素
      • 有身份者利用他人无身份的行为（刑讯逼供案），若利用者实施了实行行为，则不构成间接正犯，而构成直接正犯。无身份者利用有身份者实施身份犯，则无身份者不构成身份犯的间接正犯（间接正犯也要求具有身份），只能构成教唆犯
      • 有目的者利用他人无目的的行为
• 部分犯罪共同说和行为共同说存在观点展示，不存在多数少数之说，（个人倾向行为共同说）
• 本质：违法是连带的（在违法阶层，两人共同制造了法益侵害事实），责任是个别的（在责任阶层，两人共同制造的违法事实，谴责谁，不谴责谁，分别进行）一般考查实行者的年龄，责任能力，期待可能性，犯罪故意等