第四章 正当化事由

这是一篇关于第四章 正当化事由的思维导图。正当化事由是指行为在形式上与犯罪具有相似性，但实质上不具有法益侵害性，因而在定罪过程中予以排除的情形。

第四章 正当化事由

• 正当化事由概述
  • 概念
    • 是指行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上并没有犯罪的社会危害性，依法不成立犯罪的情形。
  • 种类
    • 法定的正当化事由
      • 正当防卫
      • 紧急避险
    • 非法定的正当化事由
      • 依照法律的行为
        • 如警察拘留嫌疑人
      • 执行命令的行为
        • 如军人执行任务
      • 正当业务的行为
        • 如医生因病人自身病情，须摘除病人的肾脏等
      • 经权利人承诺的行为
        • 被害人允诺
        • 不包括生命、健康（重伤）
      • 自救行为
        • 如留置他人财产、短暂限制他人自由
• 正当防卫
  • 第二十条【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危机人身安全的暴力犯罪，采取正当行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
  • 正当防卫
    • 正当防卫 （一般）
      • 概念
        • 指为了使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取的合理的防卫行为
      • 成立条件
        • （1） 起因条件
          • 有不法侵害行为发生
          • 所谓不法侵害，一般指犯罪行为的侵害，还包括一切侵犯人身、财产，破坏社会秩序的违法行为。（通过正当防卫可以避免或减少损失的）
        • （2） 时间条件
          • 对正在进行的不法侵害进行防卫
            • 1||| 不法侵害是真实存在的，而不是主观想象推测的。
              • ”假想防卫“，如果不存在不法侵害，行为人误以为存在而对误认的“不法侵害人”实行了防卫的行为，不能成立正当防卫
            • 2||| 不法侵害正在进行，即已经开始尚未结束。
              • “防卫不适时”，如果不法侵害尚未开始或者已经结束而实行“防卫”的（事先防卫或事后防卫）行为，不能成立正当防卫
              • 不法侵害正在进行的起点：着手执行（预备行为不算正在进行）
              • 【注意】对于财产犯罪，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失情形下，就视为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫
        • （3） 对象条件
          • 防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行
          • 正当防卫只能是通过给不法侵害人造成损害的方法来进行，而不能通过给第三者（包括侵害者的家属、子女在内）造成损害的方法来进行
        • （4） 主观条件
          • 防卫必须是给予保护合法权利免受不法侵害的目的
          • 防卫挑拨，是指为了侵害对方，有意挑逗对方首先实行侵害行为，然后借口遭到不法侵害，实施加害对方的行为
          • 互殴的场合，因互殴双方都有侵害对方的意图，所以原则上都不能成立正当防卫。但是如果乙方逃跑或者求饶，另一方继续实行加害行为，谴责可基于防卫目的进行正当防卫
          • 偶然防卫，实行侵害行为偶然的起到了防卫的效果
          • 不能成立正当防卫，应当负刑事责任
        • （5） 限度条件
          • 正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损失
          • 正当防卫的必要限度，指足以制止正在进行的不法侵害所必须的限度
          • 重大损失，指致人重伤、死亡或者造成重大财产损失
    • 特别防卫
      • 概念
        • 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
      • 成立条件
        • 首先具备起因、时间、对象、主观这四个基本条件
        • 其次还必须具备特定的对象条件：即针对正在进行且严重危及人身安全的暴力犯罪
  • 防卫过当 （过失、故意）
    • 是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的行为（并）
    • 成立条件
      • 首先具备起因、时间、对象、主观这四个基本条件
      • 其次是防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的行为
    • 刑事责任
      • 防卫过当应负刑事责任，但是应当酌情减轻或者免除处罚
      • 防卫过当本身不是罪名，不能定防卫过当罪，它实际是法定减轻或免除处罚的情节
• 紧急避险
  • 第二十一条【紧急避险】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
  • 紧急避险的概念和成立条件
    • 概念
      • 指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为
    • 成立条件
      • （1） 起因条件
        • 必须有危险发生
        • 包括不法侵害
      • （2） 时间条件
        • 实际存在的正在发生的危险
      • （3） 对象条件
        • 避险行为针对的对象是第三人（不包括危险的来源）的合法利益
      • （4） 主观条件
        • 为了使合法利益免受正在发生的危险
      • （5） 限制条件 （”不得已“）
        • 在迫不得已的情况下实施
      • （6） 限度条件
        • 避险行为不能超过必要限度造成不应有的危害
          • 紧急避免的必要限度，应是避险行为所造成的损害必须小于所保护的权益，不能等于或大于
          • 生命＞健康＞财产，不能以人数论
      • （7） 特别例外限制 （主体）
        • 关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人
          • 例如，消防员、警察等
  • 避险过当
    • 是指避险行为超过必要限度造成不应有的危害的行为
    • 基本特征
      • 避险行为造成的损害大于或等于所保全利益
    • 刑事责任
      • 紧急避险超过必要限度造成不应有损害的，应当负刑事责任，但是淫荡酌情减轻或者免除处罚
      • 避险过当不是独立的罪名，避险过当意味着不能排除行为人对造成的不应有损害的非法性，在追究刑事责任时应当根据具体情况确定触犯的罪名，依法减轻或免除处罚
  • 紧急避险&正当防卫的区别 （来自于成立条件）
    • 相同点
      • 目的相同
        • 为了保护公共利益、本人或他人的人身安全、财产或者其他合法权利
      • 前提相同
        • 正在发生的
      • 责任相同
        • 在合理限度内造成一定的损害，都可以不负刑事责任；如果超出法定限度造成损害结果的，都应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚
    • 不同点
      • 危害的来源（起因）不同
        • 正当防卫：不法侵害
        • 紧急避险：危险，包括不法侵害
      • 损害的对象不同
        • 正当防卫：针对不法侵害者本人
        • 紧急避险：针对第三人的合法利益（不包括侵害者本人）
      • 损害程度的要求不同
        • 正当防卫：所造成的损害可大于不法侵害者可能造成的损害
        • 紧急避险：所造成的损害必须小于所保护的合法利益
      • 主体的限定不同
        • 正当防卫：每一个公民的权利
        • 紧急避险：不适用于职务上、业务上负有特定责任的人
      • 限制条件不同
        • 正当防卫：无此限制
        • 紧急避险：在迫不得已的情况下实施