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26法考-民事诉讼法

这是一篇关于民事诉讼法的思维导图，标注重难点，主要内容包括：法院调解与诉讼和解，概述，证据制度，执行程序，非讼程序，诉讼程序，基本制度，保障制度。

编辑于2025-09-16 07:16:53

民诉
私法

顺顺尼

26法考-民事诉讼法

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顺顺尼

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民事诉讼法

概述

基本理论

概念

多元化纠纷解决

私力救济

社会救济

人民调解

民商事仲裁

仲裁协议

仲裁程序

司法与仲裁

公力救济

民事诉讼

特征

国家公权性

程序性

强制性、终局性、权威性

目的

纠纷解决

权利救济

程序保障

秩序维系

民事诉讼在民事纠纷解决体系中的地位——主导地位

民事诉讼根据纠纷性质的不同提供了相应的救济程序和各种不同的救济手段。

没有救济的权利是非权利，没有救济的法律上的纠纷是非法律上的纠纷

民事诉讼作为民事纠纷的司法最终解决机制，具有支撑、维持其他纠纷解决方式的作用。

劳动仲裁是一种行政仲裁。

民事诉讼法

特征

基本法

公法

程序法

程序与实体交错

法律渊源

（一）宪法

（二）民事诉讼法

（三）人民法院组织法

（四）民事实体法中有关民事诉讼程序的规范

（五）司法解释

（六）其他规范性文件和指导性案例

（七）我国缔结或者参加的国际条约

诉与诉权

诉

概念

诉是当事人向法院提出的针对其权利主张进行裁判的请求

诉的要素

（1）当事人

（2）诉的标的

（3）诉的理由（事实理由）

当事人向法院请求保护其权益和进行诉讼的根据

类型

1. 确认之诉

原告请求法院确认其主张的【法律关系】存在与否之诉

行为存在×

类型

积极的确认之诉

消极的确认之诉

合同解除诉讼

本质不是通过判决解除合同，而是要求法院对合同是否已经解除的状态予以确认（起诉状副本送达之日解除），属于确认之诉

撤诉后再次起诉主张解除合同的，法院应当支持，自再次起诉状副本送达时解除

2. 给付之诉

原告请求被告履行一定给付义务之诉

类型

财物的给付

行为的给付

积极

消极

3. 变更之诉（形成之诉）

原告请求法院【变更某法律关系】之诉

反诉

要件

主体同一、管辖同一、程序同一、目的对抗、请求独立、牵连关系（3种）

识别反诉

一是看主体是否同一

二是看请求是否独立

三是看是否具备【牵连关系】

反诉VS反驳

假如本诉不存在，被告的主张能否单独向法院提起一个诉，如果能，则可能成立反诉；如果不能，则可能成立反驳。

诉的合并

主体合并

【多个当事人】合并到同一诉讼程序中

eg必要共同诉讼；普通共同诉讼；当事人在诉讼中死亡后，数个继承人承受诉讼

客体合并

诉权

诉权是当事人请求法院对其民事权益进行司法保护的权利

诉讼标的

概念

诉讼标的，又称诉的标的，是指当事人之间争议并且由法院审判的对象

功能

（一）是双方当事人进行诉讼活动的基础与中心。

（二）诉讼标的是判别诉的客观变更和诉的客观合并的依据。

（三）诉讼标的是确定法院审判对象的依据。

（四）诉讼标的决定了既判力的客观范围。

民事诉讼法律关系

概述

概念

民事诉讼法律关系是指受民事诉讼法调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间在民事诉讼中产生的权利义务关系

学说沿革

一面关系说

当事人之间在民事诉讼中的权利义务关系

两面关系说

法院与当事人之间，即法院与原告、法院与被告之间产生的权利义务关系

三面关系说

法院与原告、法院与被告、原告与被告之间产生的权利义务关系

意义

1．指引未来的立法活动

2．指引当事人依法进行诉讼活动

3．指引民事审判活动有序进行

构成要素

主体

民事诉讼中依法享有诉讼权利和承担诉讼义务的法院、检察院、当事人和其他诉讼参与人。

1．法院

2．检察院

3．当事人

4．其他诉讼参与人：证人、鉴定人、专家辅助人员、勘验人员和翻译人员等，与案件没有直接的利害关系的人

内容

民事诉讼法律关系主体在民事诉讼中所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务

1．法院的诉讼权利和义务

2．检察院的诉讼权利和义务

3．当事人的诉讼权利和义务

4．诉讼代理人的诉讼权利和义务

5．其他诉讼参与人的诉讼权利和义务

客体

民事诉讼法律关系主体之间诉讼权利和诉讼义务所指向的对象

1．法院与当事人之间——案件事实、实体权利请求和争议的民事法律关系

2．法院与检察院之间——生效裁判确认的案件事实和适用的法律

3．法院与其他诉讼参与人之间——案件事实

民事诉讼中的法律事实

凡是能够引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的事实。

诉讼事件

诉讼事件，是不以人的意志为转移的能够引起民事诉讼法律关系发生、变更或者消灭的客观情况

诉讼行为

诉讼行为，是民事诉讼法律关系主体有目的实施的能够产生民事诉讼法律效果的行为。

既判力

概述

【既判力】(实质上的确定力)，是指法院作出的判决发生法律效力后，当事人和法院都受该判决所判定的内容拘束。当事人在判决生效后不得就该判决所判定的权利义务或者民事法律关系另行起诉，即对既判的案件不能再提出相异的诉讼主张，法院也不得在后诉中再作出与该判决所判定的内容相矛盾的判断。

（一）实质上的确定力是指所谓的既判力。

（二）形式上的确定力是指判决在成为确定判决后，通常情况下，不能变更或予以撤销，在形式上具有不可撤销性。

主观范围

【既判力的客观范围】指生效判决主文中产生既判力的判定事项。

判决的主文具有既判力;判决理由没有既判力

当事人仍可以依据判决理由，向法院另行提起诉讼

部分请求

果一个请求权的法律效果可以拆分,原告仅仅就其中部分法律效果提出请求,法院对此作出判决,该判决的既判力产生【及于该请求权的全部的法律效果】

主体范围

（一）既判力的主体范围原则上只限于双方当事人，即既判力的相对性。

（二）某些情形下，既判力可扩张到当事人以外的第三人

1．当事人实体权利义务的承继人

作为当事人的自然人死亡或者法人合并、分立

2．为当事人或其承继人的利益占有诉讼标的物的人

3．以自己的名义为当事人的利益进行诉讼的该他人

4．形成判决的既判力不仅及于当事人双方，而且还及于其他第三人，即具有对世效力

eg公司法上股东决议诉讼、董事会决议诉讼等,既判力扩张至没有提起诉讼的其他股东

时间范围

判决仅仅对“标准时”之前的法律关系有既判力;对“标准时”之后发生变化的法律关系没有既判力,当事人可以再次提起诉讼。

注:“标准时”为民事诉讼理论上的概念,我国《民诉解释》将其界定为“裁判生效时”

基本原则

1. 平等原则

诉讼权利义务的相同性与对应性

2. 同等原则和对等原则

-同等是常态、对等是报复

3. 处分原则

处分权是当事人的专属权利

处分的方式：明示处分与默示处分

处分权的有限性

4. 辩论原则

辩论权是当事人的专属权利

辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程

不适用

非讼程序

执行程序

辩论方式：口头辩论＋书面辩论

5. 诚实信用原则

所有参与民事诉讼的主体均应遵守诚信原则

6. 法院调解原则

自愿原则＋合法原则

适用范围贵穿于诉讼程序的全过程，包括一审程序、二审程序、再审程序。

不得适用调解的情形

非讼案件

身份关系确认案件

执行案件

程序与效力

调解协议的内容超出诉讼请求的，法院可以准许

调解书自双方签收后发生法律效力

担保人不签收调解书的，不影响调解书的生效。

7. 民事检察监督原则

审判检察监督＋执行检察监督

方式

抗诉

“上抗下”

检察建议

同级监督

8. 在线诉讼与线下诉讼具有同等效力原则

适用前提：当事人同意

基本制度

当事人制度

当事人

原告

被告

狭义

共同诉讼人

第三人

确定原告与被告

个体工商户

以营业执照上登记的经营者为当事人；有字号的，以登记的字号为当事人

个人合伙

未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人

挂靠关系

以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人

劳务关系

提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任

代位权诉讼

-原告：债权人

债务人和次债务人之间的协议管辖/仲裁协议对债权人没有拘束力

被告：次债务人

第三人：债务人

撤销权诉讼

—原告：债权人

被告：债务人和受让人

股东代表诉讼

-原告：股东

被告：损害公司利益的人

第三人：公司

涉彩礼纠纷的当事人确定

（1）婚约财产纠纷中，婚约一方及其实际给付彩礼的父母可以作为共同原告；婚约另一方及其实际接收彩礼的父母可以作为共同被告。

（2）离婚纠纷中，一方提出返还彩礼诉讼请求的，当事人仍为夫妻双方。

共同诉讼

特征

当事人一方或双方为二人以上

多数当事人在同一诉讼中进行诉讼

功能与意义

简化诉讼程序

避免矛盾裁判

有利于实现民事诉讼法与民事实体法的协调统一

种类

必要共同诉讼（不可分之诉）

特征

诉讼标的具有同一性

产生

共同诉讼人对诉讼标的本就具有共同的权利或义务

基于同一事实或法律上的原因

法院必须合并审理、合一判决

-其中一人的诉讼行为经其他人承认，对其他共同诉讼人发生法律效力。

类型

固有的必要共同诉讼

类型

实体法上的管理权和处分权由全体权利人共同行使

实体法上的形成权由全体权利人共同行使或对数人行使

类似的必要共同诉讼

典型

连带之债

当事人适格的情形不同

适用情形

挂靠

企业法人分立

借用业务介绍信等

保证合同 P150

必要共同诉讼当事人的追加

方式

依职权追加

依申请追加

原告

明确表示放弃实体权利的，可不予追加

不想参加也不想放弃的，仍追加，不影响法院判决

被告

不愿意参加的，缺席判决

符合拘传条件的，可拘传

普通共同诉讼（可分之诉）

特征

-诉讼标的属于同一种类

合并审理、分别判决

-其中一人的诉讼行为，对其他共同诉讼人不发生效力。

构成要件

两个以上的当事人就同一种类诉讼标的的案件在同一法院起诉或应诉

法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理

由同一法院管辖，适用同一诉讼程序

符合合并审理的目的

内部关系

独立性

牵连性

主张共通原则

证据共通原则

对于基础事实存在争议，法院可调查后自由心证

诉讼代表人

诉讼代表人的条件与人数

条件

是本案的当事人

具有诉讼行为能力

能够充分维护被代表的当事人的合法权益，善意地履行诉讼代表人的职责

人数：2~5人

类型

人数确定的代表人诉讼

特点

一方人数众多且在起诉时人数已确定

诉讼标的同一或同种类

既可以必要共同诉讼

又可以是普通共同诉讼

人数不确定的代表人诉讼

特点

一方人数众多且起诉时人数仍未确定

诉讼标的是同一种类

当事人推选出代表人

特定程序

管辖法院

发布公告

权利人登记

推选或商定诉讼代表人

审理和裁判

诉讼第三人

特征

1. 与案件的处理结果有法律上的利害关系

2. 目的在于维护自身合法权益

3. 参加到他人已经开始的诉讼中

类型

事中救济

有独立请求权的第三人

参诉方式—起诉

只能以起诉的方式参加诉讼

诉讼地位

参加之诉的原告的地位

有独三撤诉，不影响本诉的继续进行

不能提出管辖权异议

无独立请求权的第三人

参诉方式：依申请参加或者由法院通知参加

分类

辅助型第三人

被告型第三人

诉讼地位

从属性

相对独立性

诉讼权利

无权

提管辖权异议

有独三和无独三均无权提出管辖权异议

放弃、变更诉讼请求

撤诉

提出反诉

是否享有上诉权，取决于其是否直接承担义务

附条件享有的权利

1. 判决承担责任的无独三有权提起【上诉】

2. 调解需要确定无独三承担义务的，调解书需要经过无独三同意并签收

既不享有权利也不承担义务的无独三，不签收不影响调解书生效

第三人撤销之诉

事后救济

起诉条件

（1）主体：有独三和无独三

（2）因不能归责于本人的事由，未能采取诉中救济

因【不可归责于本人的原因】未参加诉讼

（1）不知道诉讼而未参加的

（2）申请参加未获准许的

（3）知道诉讼，但因客观原因无法参加的

（4）其他

举证证明

（3）有证据证明生效的裁判文书存在错误

（4）民事权益因此受到损害

（5）管辖：作出原生效裁判的法院管辖

（6）时间：知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内

消极要件

1. 适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非诉讼程序处理的案件

2. 婚姻无效、撤销或者解除婚姻关系等判决、裁定、调解书中涉及【身份关系】的内容。

3. 未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判

在人数不确定的代表人诉讼中，未参加登记的权利人可以通过另行起诉的方式维护自身合法权益，而不能对代表人诉讼的生效裁判提起第三人撤销之诉。

4. 损害社会【公共利益】行为的受害人对公益诉讼案件的生效裁判

在公益诉讼裁判生效后，该损害社会公共利益的行为的受害人可以另行提起民事诉讼，维护自身权益，不能提起第三人撤销之诉。

处理

（1）改判

请求成立且确认权利的主张成立

（2）仅撤销

请求成立，但确认权利的主张不成立

（3）驳回诉讼请求

请求不成立

第三人撤销之诉

第三人撤销之诉与申请再审

并入与先行审理

原则上再审吸收三撤、三撤并入再审

程序

1、按照第一审程序审理的，人民法院应当对第三人的诉讼请求一并审理，所做的判决可以上诉。

2、按照第二审程序审理的，人民法院可以调解，调解达不成协议的，应当裁定撤销原判决、裁定、调解书，发回一审法院重审，重审时应当列明第三人。

例外：中止再审、先审三撤——有证据证明原审当事人之间恶意串通损害第三人合法权益的

与案外人执行异议

（1）先三撤、后执行异议：执行异议被驳回的，第三人不得申请再审

（2）先执行异议、后案外人再审：执行异议被驳回时应依法申请再审，法院不受理三撤

第三人撤销之诉程序

开庭审理

人民法院对第三人撤销之诉案件，应当组成【合议庭】【开庭审理】

不得书面审理

适用普通程序审理，不得适用简易程序

被告：原审原被告、有独三、承担责任的无独三

不承担责任的无独三为第三人

当地人诉讼地位

第三人提起撤销之诉，法院应当将第三人列为原告，生效判决、裁定、调解书的当事人列为被告，但生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权第三人列为第三人。

总结与归纳

1、应当以起诉第三人作为原告；

2、以原审原告、被告、有独三为共同被告；

3、原审无独三分情形讨论：承担责任的无独三为共同被告，不承担责任的无独三为第三人。

中止执行

中止原判决的执行，可以通过以下两种方式

1、向执行法院提出【案外人对执行标的的异议】（即就执行标的向执行法院主张权利），法院审查，异议成立的即裁定中止执行。

2、向法院提供【担保】，请求中止执行，法院可以准许。

结果与救济

判决结果

按情形分别处理

1、请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分。

2、请求成立，但确认其全部或者部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分。

3、请求不成立的，驳回诉讼请求。

对撤销之诉的判决不服的，当事人可以上诉。

原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。

对撤销之诉的判决不服的，当事人可以上诉。

适用于一审普通程序审理。

救济

（1）事中救济——有独三或无独三参诉；

（2）裁判生效后、执行启动前——第三人撤销之诉；

（3）执行程序启动后、结束前——第三人撤销之诉或案外人再审

（4）执行程序结束后——第三人撤销之诉。

诉讼代理人

法定代理人

特征

代理权来自法律的直接规定

代理的对象为无诉讼行为能力的当事人

代理人范围仅限于对当事人享有监护权的人或组织

代理权兼具权利与义务的双重属性

取得与消灭

取得：依赖于监护权

消灭：因监护权的消灭而消灭

被代理人取得或恢复了诉讼行为能力

法定诉讼代理人丧失诉讼行为能力

法定诉讼代理人丧失监护权

被代理的当事人死亡

委托代理人

特点

代理权来源于当事人或其法定代理人

诉讼代理权限及代理事项通常由委托人自行决定

委托人和受托人必须具有诉讼行为能力

范围

律师

基层法律工作者

当事人的近亲属或工作人员

当事人所在社区、单位及有关社会团体推荐的公民

取得、变更与消灭

产生：当事人的授权委托

变更

当事人自行决定

以书面方式告知法院

法院通知对方当事人

消灭

被代理人解除委托

诉讼代理人辞去委托

所代理的诉讼终结

代理人死亡或丧失诉讼行为能力

委托期限届满

其他合法原因

合议制度

审判组织形式

合议制

单一合议制

由三名以上审判人员（单数）组成合议庭

合议庭的审判长由院长或者庭长指定审判员一人担任；院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任。陪审员不能担任审判长。

陪审制

-适用范围：适用第一审普通程序审理的诉讼案件

独任制

适用范围

（1）简易程序案件

（2）大部分的非讼案件

（3）普通程序案件

基层法院审理的基本事实清楚、权利义务关系明确的第一审民事案件，可以由审判员一人适用普通程序独任审理。

（4）二审程序案件

可以由审判员一人独任审理

中级法院的第二审民事案件

第一审适用简易程序审结

或者不服裁定提起上诉的

事实清楚、权利义务关系明确的

经双方当事人同意

不适用

发回重审案件

再审案件

民事公益诉讼

第三人撤销之诉

代表人诉讼

执行异议之诉

内容

合议制的组成与适用范围

第一审合议庭

单一合议庭

陪审

陪审员在法院执行职务期间，除不能担任审判长外，与审判员有同等的权利和义务

第二审合议庭

由审判员组成，不吸收陪审员参加

重审合议庭

第二审法院发回重审的案件，原审法院应当按照第一审程序另行组成合议庭

再审合议庭

原来一审，还用一审

一审另行组成

二审提审，按照二审

非讼案件合议庭

特别程序

必须由审判员组成合议庭

选民资格案件

重大或疑难的非讼案件

公示催告程序

除权判决，应当组成合议庭

合议庭的活动规则

由审判长主持，合议庭全体成员平等参与

审判委员会与合议庭的关系是指导与被指导、监督与被监督的关系

民主集中制

少数服从多数的原则

回避制度

内容

回避的人员

回避的人员包括审判人员、书记员、执行人员、翻译人员、司法技术人员（鉴定人、勘验人）等

审判人员包括人民陪审员、法官助理

证人不适用回避制度

回避的方式

1. 自行回避

2. 申请回避

3. 指令回避（决定回避）

回避的程序

回避申请的提出

自行回避

应当由审判人员、其他有关人员在知晓有回避原因后自动提出回避请求

当事人及其诉讼代理人申请回避

应当在案件【开始审理时】提出

回避事由在案件审理开始后知道

也可以在【法庭辩论终结前】向法院提出回避申请

审查和决定

暂停工作

被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施（如诉讼保全、证据保全等）的除外

决定

裁定×

（1）院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定

（2）审判人员的回避，由院长决定

（3）其他人员的回避，由审判长（或独任审判员）决定

复议一次

申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请【复议一次】

被决定回避的人员无权申请复议

复议期间，被申请回避人员不停止工作

回避的情形

法定利害关系

（1）是本案当事人或者当事人近亲属的

（2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的

（3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的

（4）是本案【诉讼代理人】近亲属的

（5）本人或者其近亲属持有本案【非上市公司】当事人的股份或者股权的

（6）与本案当事人或者诉讼代理人有其他利害关系，可能影响公正审理的

不当行为

（1）接受本案当事人及其受托人宴请，或者参加由其支付费用的活动的

（2）索取、接受本案当事人及其受托人财物或者其他利益的

（3）违反规定会见本案当事人、诉讼代理人的

（4）为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍代理本案的

（5）向本案当事人及其受托人借用款物的

（6）有其他不正当行为，可能影响公正审理的

在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与该案其他程序的审判。但是，发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的除外

违反回避制度的后果

民诉回避后，诉讼程序不需要重新进行

违反回避规定构成【上诉和再审】的法定理由

应当回避的审判人员在第一审程序中未回避的，第二审法院应当裁定撤销原裁判，发回原审法院重新审判

管辖

专门法院管辖

军事法院

海事法院

铁路运输法院

知识产权法院

金融法院

互联网法院

三步走

1. 专属管辖

2. 协议管辖

3. 法定管辖

3.1. 被告住所地

3.2. 合同履行地

法定管辖

级别管辖

基层人民法院

大部分第一审民事案件

中级人民法院

（1）重大涉外案件

（2）本辖区重大影响案件

（3）最高院确定由中院管辖的案件

高级人民法院

本辖区重大影响案件

最高人民法院

全国范围有重大影响的案件

认为应当由本院审理的案件

地域管辖

一般地域管辖

原则——被告所在地

例外——原告所在地

常考

离开住所超过一年的离婚案件

双方均离开住所：原告就被告

仅被告离开住所：原告和被告均可管

人身不自由的案件（监禁、强制性教育措施）

双方均不自由：原告就被告

仅被告不自由：被告就原告

“三费”案件

只有一个被告或几个被告在同一辖区：原告就被告

几个被告不在同一辖区：原告和被告均可管

三种特殊被告（不在中国境内、下落不明、宣告失踪）

身份关系案件：被告就原告

其他类型案件：原告就被告

特殊地域管辖

合同纠纷

由被告住所地或者合同履行地法院管辖

如何确定履行地

有约定按约定，无约定从法定

民诉法解释

①争议标的为给付货币的，【接收货币的一方所在地】为合同履行地

②交付不动产的，【不动产所在地】为合同履行地

③其他标的的，【履行义务一方所在地】为合同履行地

确定合同纠纷中地域管辖的“三步法”

（1）专属管辖（农建房政）—->（2）协议管辖——（3）普通法定管辖（合同履行地＋被告住所地）

网购合同纠纷确定管辖的“两步法”

（1）交付标的的方式（信息网络交付VS其他方式交付）

（2）该地是否有互联网法院（北广杭＋集中管辖）

侵权纠纷

由侵权行为地或者被告住所地法院管辖

产品侵权：产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地、被告住所地法院均有管辖权

公司诉讼

-公司住所地法院管辖

专属管辖

1. 不动产纠纷提起的诉讼——不动产所在地

范围

不动产物权纠纷

四个合同纠纷

农建房政

（1）农村土地承包经营

（2）建设工程施工

（3）房屋租赁

（4）政策性房屋买卖

对中低收入家庭实行分类保障过程中所提供的限定供应对象、建设标准、销售价格或租金标准,具有社会保障性质的住房的买卖行为

不包括普通商品房、写字楼买卖

2. 港口作业中发生纠纷——港口所在地

3. 继承遗产纠纷——被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地

协议管辖

财产权益纠纷＋书面＋可多选

要求

书面协议

不得违背级别管辖和专属管辖的规定

效力

约定不明则无效

经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，法院应予支持。

当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议、约定管辖的，可以适用协议管辖。

劳动诉讼的管辖法院用人单位所在地或劳动合同履行地的基层法院。劳动纠纷不适用协议管辖。

主合同或者担保合同约定了仲裁条款的，法院对约定仲裁条款的合同当事人之间的纠纷无管辖权。

裁定管辖

【裁定管辖】指法院以裁定的方式确定案件的管辖

管辖的确定主要是依据法定管辖，裁定管辖是法定管辖的必要补充

类型

1. 移送管辖

-受理后——无管辖权 ——移送案件（只能移送1次）

移送管辖只能发生一次，受移送法院认为自己也无管辖权，不得再行移送，只能报请(自己的)上级法院指定管辖

条件

1. 法院已受理了案件

2. 移送的法院对案件没有管辖权

3. 被告在提交答辩状期间未应诉答辩。(即受诉法院没有取得应诉管辖权)

4. 受移送的法院对案件有管辖权

2. 指定管辖

【指定管辖】指上级人民法院以裁定方式指定其下级人民法院对某一案件行使管辖权。

适用情形

法院因特殊原因无法行使管辖权

两个以上的法院对管辖权发生争议

接受移送的法院认为自己不享有管辖权

3. 管辖权转移

【管辖权转移】是指依据上级法院的决定或同意，将案件的管辖权从原来有管辖权的法院转移至无管辖权的法院，【使无管辖权的法院因此而取得管辖权】。

管辖权转移情形

向上转移

下向上移（下级法院仅有报请权）

情形

1. 上级法院认为下级法院管辖的案件由自己审理更为合适，下达裁定转移管辖权

2. 下级法院认为自己管辖的案件需要由上级法院管辖，经上级法院同意后转移

向下转移

上向下移（确有必要＋报请上级法院批准）

注意：下级法院不得报请上级法院将其管辖的民事案件交自己审理。

上级法院认为“确有必要”将本院管辖的一审案件交下级法院审理的，应当报请其上级法院批准：

案件类型

1. 【破产程序】中有关债务人的诉讼案件

2. 当事人【人数众多】且不方便诉讼的案件

3.【最高法院确定】的其他类型案件

应诉管辖

同时满足

（1）未提出管辖权异议

（2）实施应诉答辩

（3）不违反专属级别管辖的规定

管辖权异议

条件

（1）主体条件：通常情况下，管辖权异议由被告提出

主体须是本案的当事人

（2）时间条件：原则上应在被告提交答辩状期间提出

（3）异议对象：地域管辖＋级别管辖

处理

异议成立—移送给有管辖权的法院

异议不成立—裁定驳回管辖权异议的

裁定可以上诉、不得再审

涉外民事诉讼管辖

专属管辖

1. 因在中国领域内设立的法人或者其他组织的【设立、解散、清算,以及该法人或者其他组织作出的决议的效力等】纠纷提起的诉讼;

2. 因与在中国领域内【审查授予的知识产权的有效性】有关的纠纷提起的诉讼;

3. 因在中国领域内履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作【勘探开发自然资源合同】发生纠纷提起的诉讼

牵连管辖

因涉外民事纠纷,对【在中国领域内没有住所的被告】提起【除身份关系以外】的诉讼,纠纷与中国存在适当联系的,可以由人民法院管辖

协议管辖

1. 涉外民事纠纷的当事人书面协议选择人民法院管辖的,可以由人民法院管辖。

2. 当事人订立排他性管辖协议选择外国法院管辖,且不违反中国《民事诉讼法》对专属管辖的规定,不涉及中国主权、安全或者社会公共利益的,人民法院可以裁定不予受理,已经受理的,裁定驳回起诉

应诉管辖

平行诉讼

专属管辖、涉及国家主权、安全公共利益、协议管辖不考虑平行诉讼

受理

外国法院先管辖，仍可以受理

外国判决被承认，不予受理

不方便法院规则，须当事人提【管辖权异议】才能驳回起诉

先受理法院规则，须当事人【书面申请中止诉讼】

公开审判制度

公开审判的例外

-应当不公开—一涉及国家秘密的案件、涉及个人隐私的案件、其他情形

-可以不公开——涉及商业秘密的案件、离婚案件

-公众的裁判文书查阅权

三不能

未生效不能查

调解书不能查

涉密涉私不能查

-例外：民事公益诉讼的调解书，可以允许公众查阅。

两审终审制度

—审终审的特殊情形

无处可上

非讼案件

大部分裁定

调解书

小额诉讼

一审终审的情形

1.最高人民法院的一审判决、裁定

2.调解书一审终审，不能上诉

3.一般的裁定书（除不予受理、驳回起诉、管辖权异议裁定外）一审终审，不得上诉

4.特别程序所作判决一审终审，且不得申请再审

5.小额诉讼的程序一审终审

驳回起诉、管辖权异议裁定、实体判决

保障制度

期间与期日

期间的种类

期间是由法律直接规定的，还是由人民法院指定

法定期间

法定期间一般都是不变期间，但也有少数是可变期间

指定期间

指定期间属于可变期间

期间能否变动

不变期间

可变期间

期间的计算

期间以时、日、月、年为单位计算

期间开始的时和日，不计算在期间内。当期间以日、月、年计算时，各种期间均从次日开始计算

期间届满的最后一日为节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。

期间不包括在途时间，诉讼文书在期间届满前交邮的，不算过期。交付日期，以邮戳上的日期为准。

送达

1. 直接送达

签收主体

交受送达人或者与之同住的成年家属

离婚诉讼中，不能交给受送达人的配偶

也不得把文书送给在身份上既是与受送达人同住的成年家属,又是另外一方当事人的人签收

送达地点和方式

法院直接送达诉讼文书的,可以通知当事人到人民法院领取。

当事人到达人民法院,拒绝签署送达回证的,视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。

法院可以在当事人住所地以外向当事人直接送达诉讼文书。

当事人拒绝签署送达回证的,采用拍照、录像等方式记录送达过程即视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名

2. 留置送达

适用情形：受送达人或者与之同住的成年家属【拒绝签收】

调解书不能留置送达、不能公告送达

支付令可以留置送达

不能公告送达

留置送达的见证方式

1. 邀请受送达人所在单位或基层组织代表到场见证签字

2. 以拍照、摄像方式记录送达过程

3. 委托送达

受委托主体只能是法院

采用此种方式送达时，受托法院应当自收到委托函和诉讼文书后的10日内代为送达。

4. 电子送达

【电子送达】是指采用传真、电子邮件、移动通信等受送达人【能够及时收悉】的方式进行送达。

电子送达适用各类诉讼文书

适用的文书类型：各类诉讼文书

电子送达的文书只能是涉及诉讼程序问题的各种通知书，判决书、裁定书、调解书等关涉当事人实体权益或其他重要文书目前还不适用电子送达。

适用前提：受送达人同意

判决书、裁定书、调解书可以电子送达

送达日期为相关电子文件到达受送达人特定系统的日期。

对当事人主动提供或确认的电子地址，采取“到达主义”

对人民法院向主动获取的受送达人电子地址进行送达的，采取“收悉主义”

在简易程序的送达方式

适用简易程序审理案件，人民法院可以依照民事诉讼法第九十条，第一百六十二条的规定采取【捎口信】、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达诉讼文书。以简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的，人民法院不得缺席判决。

即在简易程序中也可以通过简便方式送达包括【裁判文书】在内的诉讼文书

5. 邮寄送达

以双挂号信的方式

送达回证

采用邮寄送达时，应当附【送达回证】

送达的时间以挂号信回执上注明的收件日期为准

6. 转交送达

适用

（1）受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交；

（2）受送达人是被监禁人的，通过其所在的监所或者劳动改造单位转交；

（3）受送达人是被采取强制教育措施的，通过其所在强制教育机构转交。

法院将诉讼文书交给有关单位后，单位必须立即交给受送达人签收，受送达人在送达回证上签署的签收日期，为送达日期。

7. 公告送达

公告日期

公告送达须待公告期满后，才发生送达的效力，即自发出公告之日起，国内经过30日，在中国境内没有住所的经过60日，便视为送达。

适用情形

公告送达适用于受送达人【下落不明】，或穷尽其他方式仍无法送达

30日视为送达

下列情形禁止适用公告送达

支付令、调解书不能公告送达

简易程序案件不适用公告送达

自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达

保全

种类

采取保全措施的时间

诉前保全

起诉前＋紧迫性＋依申请启动+应当提供担保

申请人须在采取保全措施后30日内依法提起诉讼，否则法院应当解除保全。

条件

（1）具有采取保全的紧迫性

不立即申请将会导致难以弥补的损害

（2）必须是利害关系人提出申请

法院不具有依职权启动诉前保全的前提条件。

（3）申请人必须提供担保

担保：相当于请求保全的数额；情况特殊的，法院可以酌情处理。

（4）诉前财产保全的申请应当向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出。

诉讼保全（诉中保全）

诉讼中＋判决难以执行或造成其他损害＋依申请或者依职权+可以责令提供担保

构成条件

（1）须是给付之诉

（2）具有采取保全的必要性

可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，才能够采取保全措施。

（3）诉讼保全原则上应由当事人提出申请，当事人没有提出申请的，人民法院认为确有必要时也可以依职权采取。

（4）依当事人的申请决定采取保全措施的，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回其申请。

担保：担保数额不超过请求保全数额的 30%；申请保全的财产系争议标的的，担保数额不超过争议标的价值的 30%。

执行前的保全

生效后执行前+紧急+申请

条件

（1）法律文书生效后，进入执行程序前。

（2）情况紧急，不申请保全将可能导致文书不能执行或者难以执行。

（3）可向执行法院申请采取保全措施

（4）在文书指定的履行期间届满后的5日内不申请执行的，法院应当解除保全。

保全对象

财产保全

行为保全

保全的程序

申请

提供担保

审查

裁定

保全执行

启动与管辖

由作出保全裁定的法院执行,也可以向被保全财产所在地或者被保全行为地法院申请执行

执行措施

1.保全执行中,不得对保全标的物采取变价、划拨等处分措施。

2. 保全标的物具有下列情形之一的,法院可以责令当事人及时处理,由法院保全价款;必要时,法院可予以【变卖】,保全价款:

(1)季节性、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存;

(2)不及时变价会导致价值严重贬损;

(3)保管困难或者保管费用过高。

3. 对担保财产可以采取保全措施,但不影响【担保物权人的优先受偿权】。查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管;由法院保管的,质权、留置权不因采取保全措施而消灭

保全执行与终局执行

1. 终局执行的执行依据确定的履行期间届满、所附条件成就之日起30日内,债权人未申请执行的,作出保全裁定的法院可以根据被保全人的申请,裁定【解除保全】。

2. 法院依据保全裁定采取的查封等措施,进入终局执行后,自动转为终局执行的执行措施

对反担保的执行

第三人向法院提供财产担保、保证或者以责任保险合同等方式提供担保,法院据此变更保全内容或者解除保全的,进入终局执行后,法院可以裁定【直接执行担保财产】、第三人在保证范围内的财产或者由保险人赔偿被保全人遭受的损失

申请错误的赔偿

（1）申请人在法院采取保全措施后30日内不起诉或者不申请仲裁，被法院解除保全；

（2）申请人在法院采取保全措施后败诉；

（3）申请人部分胜诉，胜诉部分小于请求法院保全的范围。

先予执行

诉中+依申请启动+担保的非必须性＋情况紧急＋救命钱

条件

（1）当事人之间权利义务关系明确。

（2）具有先予执行的迫切需要。

不先予执行将会严重影响申请人的生活或生产经营。

（3）当事人提出申请。法院不能依职权主动裁定先予执行。

（4）被申请人有履行能力。

（5）人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。

程序

当事人提出申请

书面形式

时间：法院受理案件后，作出终审判决前

审查与责令担保

复议期间不停止裁定的执行

裁定

先予执行错误的补救

对方当事人提出管辖权异议的，在管辖权尚未确定的情况下，法院不得裁定先予执行。

对妨害民事诉讼的强制措施

条件

（1）行为人实施了妨害民事诉讼的行为（作为与不作为）

（2）行为人主观上为故意（不包括过失）

（3）发生在审判和执行过程中

（4）法院依职权适用

妨碍民事诉讼行为的种类

当事人拒不到庭或到场

依法必须到庭的被告

经法院两次传唤

无正当理由

主体：

主要是指负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告。

如果只有在原告到庭参加诉讼的情况下才能查清案件基本事实，原告也属于必须到庭的当事人。

扰乱法庭秩序

伪造、毁灭主要证据

强制措施

种类

（1）训诫

（2）责令退出法庭

由合议庭或者独任审判员决定

（3）拘传

主体特定＋两次＋无正当理由＋经院长批准，用拘传票。

拘传的适用

两次传票传唤

无正当理由拒不到庭

院长批准

主体

被告

限于负有赡养、抚育、扶养义务或者是不到庭就无法査清案情的被告

原告

（1）经传票传唤无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，应当【按撤诉处理】

（2）当事人有违反法律的行为需要依法处理，人民法院裁定不准撤诉或者不按撤诉处理的案件，原告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，应当进行【缺席判决】

（3）虚假诉讼或公益诉讼案件中，对不到庭就无法査明案件基本事实的原告，可以适用拘传

（4）罚款

单位：5万-100万

（5）拘留

报请院长批准；用决定书

适用原则

（1）与妨害行为相当原则

（2）严格遵守法定程序原则

（3）一行为一强制原则

诉讼费用

交纳范围

案件受理费

申请费

其他诉讼费用

交纳标准

交纳和负担

司法救助

证据制度

民事诉讼证据

证据的特征

客观性

证据的客观性，亦称证据的真实性，是指证据的形式和内容必须是客观存在的事实，而不是捏造或虚构的东西。

证据的自然属性，也是最本质的属性

证据的形式客观性

证据必须以某种能够被人感知的形式体现出来。

证据的内容客观性

证据必须是客观存在的事实，必须反映客观实际情况。

证据的客观性并不意味着证据不具有丝毫主观的成分

受法官认识能力、个人偏见或者其他客观因素的影响，经法官认定的证据仍可能偏离客观事实。

关联性

概念

证据的关联性，又称相关性，是指只有与待证的案件事实之间存在客观的、内在的、必然的联系的事实，才能成为民事诉讼证据。

含义

形式上

证据与待证事实之间必须存在逻辑上的联系，即人们运用逻辑规则可以从作为证据的事实推导出案件事实。

内容上

证据的关联性要求每一个具体的证据必须对证明案件事实具有实质性意义，其中的联系必须是客观的、内在的、必然的联系。

合法性

概念

证据的合法性，也称证据的法律性，是指某种事实在民事诉讼中作为认定案件事实根据的适格性或者容许性。

含义

形式上，证据必须具备法定表现形式

我国八种法定证据形式

某些法律事实或法律行为必须用某种特定形式的证据予以证明

结婚证，不动产登记簿

取证方法上，证据必须依据法定程序和方法调查收集

《民诉法解释》第106条规定：“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”（非法证据排除规则）

当事人提供的证据必须经过法定的程序才能成为定案根据

未经当事人质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。

但当事人在审理前的准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中说明后，视为质证过的证据。

分类

理论分类

实物、言辞

言词证据

概念

是指以人的陈述形式来证明案件事实的证据

包括当事人陈述、证人证言、鉴定意见等

特点

形象性和生动性

较易失真且不易固定

实物证据

特点

客观性较强

可变性较强

间接性较强

概念

以客观存在的物质形式或其记载的内容来反映案件事实的证据

主要包括物证、书证、勘验笔录、视听资料、电子数据等

证据的来源

原始证据

直接来源于案件事实而未经复制、转述等中间传播环节的证据。

传来证据

并非来源于案件事实，是经过复制、转述等中间传播环节的证据。

原始证据的证明力一般大于传来证据——同一（类）证据

传来证据的作用：提供发现原始证据的线索；印证原始证据的真实性

原始证据与传来证据运用的一般规则

原始证据优先原则

当事人和法院在诉讼中应当优先收集、提供、采纳原始证据

补强证据原则

传来证据必须与原物、原件相互印证才能作为认定案件事实的依据

《民事证据规定》（2019年）第九十条

下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：

（一）当事人的陈述；

（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言；

（三）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言；

（四）存有疑点的视听资料、电子数据；

（五）无法与原件、原物核对的复制件、复制品。

注：无正当理由未出庭作证的证人证言（被废除）

证据与待证事实之间联系

直接证据

-能够单独、直接证明待证事实的证据。

间接证据

-不能单独、直接证明待证事实，需要与其他证据相结合才能证明待证事实的证据。

判断直接证据与间接证据时，不用考虑证据的来源形式等因素，仅看其能否直接证明待证事实即可。

证据与证明责任的关系

本证

对待证事实负有举证责任一方当事人提出支持自己主张的证据。

反证

对待证事实不负有举证责任的一方当事人提出反驳对方主张的证据。

本证与反证一般不能并存，因为证明的是同一个事实

本证的价值和意义在于使裁判者确信主张事实的存在；反证的价值和意义在于使裁判者确信对方主张的事实不存在；需要注意的是：原告和被告都可以提出本证或者反证。

证明标准与证明责任

本证的证明标准要求更高，必须使法官达到确信的程度；反证的证明标准则低一些，只要足以动摇法官的心证、使待证事实真伪不明即可；

本证和反证证明力相当时，即待证事实处于真伪不明状态，由本证方当事人承担举证不能的后果

法定证据种类

1. 当事人陈述

当事人的诚信义务（保证书制度）

2. 物证

以其外部形态、存在状态和物质属性来证明案件事实的证据

3. 书证

以其所记载的内容或思想证明案件事实的证据

如文字、图形和符号

在一起案件中，依据证明对象的不同，同一证据可能既是书证又是物证

4. 证人证言

凡是知道案件情况的单位和个人都有义务出庭作证

以出庭作证为原则，不出庭作证为例外

出庭作证前，法院应责令其签署保证书并在法庭上宣读保证书。

不出庭法定情形

因健康原因

因路途遥远且交通不便

因自然灾害等不可抗力

其他正当理由

刑诉：病离国外客观因，无需出庭可视频

证人作证费用

承担方式：谁申请、谁垫付；谁败诉、谁最终承担

5. 鉴定意见

鉴定人

鉴定人出庭

应当出庭的情形

当事人对鉴定意见有异议；法院认为鉴定人有必要出庭。

鉴定人出庭的前置过滤装置

鉴定人书面答复——预交鉴定人出庭费用

鉴定人拒绝出庭的法律后果

鉴定意见不得作为认定事实的根据、返还鉴定费用、法院应当向有关部门提出处罚建议

鉴定人承诺书

鉴定开始之前，法院应当要求鉴定人签署承诺书。

鉴定人故意作虚假鉴定的，法院应当责令其退还鉴定费用，并根据情节对其进行处罚。

出庭费用

异议方预交，败诉方最终承担。

因鉴定意见不明确或者有瑕疵需要鉴定人出庭的，出庭费用由其自行承担。

鉴定意见的撤销

鉴定意见被采信后，鉴定人无正当理由撤销鉴定意见的，法院应当责令其退还鉴定费用，并可以根据情节对其进行处罚。

法院采信鉴定意见后准许鉴定人撤销的，应当责令其退还鉴定费用。

6. 视听资料

录音资料＋影像资料

7. 电子数据

形成或存储在电子介质中的信息

与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、访问记录等电子形式的证据

8. 勘验笔录

勘验对象：物证、现场

民事诉讼证明

证明对象

证明对象的概念

民事诉讼中的证明对象，简称证明对象，也称待证事实、证明客体，是指由实体法律规范所决定的，在民事诉讼中由对立的双方当事人提出诉讼主张和采用证据加以论证和证明的，并最终由裁判者加以确认的案件事实。

证明对象的构成要件

1．双方当事人对案件事实存在争议

2．对该案件事实的证明具有法律上的意义（实体法与程序法意义）

3．该案件事实是当事人在诉讼中主张的事实（受辩论主义限制）

民事诉讼证明对象的范围

1．实体法事实（最主要的证明对象）

可以进一步划分为关于民事法律关系发生、变化和消灭的事实以及发生民事争议的事实两个组成部分。

2．程序法事实

能够引起民事诉讼法律关系发生、变更或消灭的事实。程序法事实虽然不直接涉及当事人之间实体权益的分配，但却对民事诉讼程序的开始、进行和终止，都具有重要的意义。

3．证据性事实

证据需经过当事人质证、辩论以及法院的审核认定等查明其真伪

《民诉法》63 2'

证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。

4．外国法律和地方性法规、习惯

事实的分类

主要事实

构成法律要件的事实

间接事实

证明主要事实的事实

辅助事实

证明证据能力或证据力的事实

对于主要事实，由当事人提出权利主张，并对该主要事实的存在与否举证证明，法院不得将没有出现在当事人辩论中的主要事实作为裁判依据。但间接事实和辅助事实不受此限制，即使当事人没有加以陈述，法院也可将其作为裁判依据

免予证明的事实

1. 当事人在诉讼中自认的案件事实

2.下列事实，当事人无须举证证明

（一）自然规律以及定理、定律；

（二）众所周知的事实；

（三）根据法律规定推定的事实；

（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实

（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实

预决的事实