导图社区 近代国际私法
国际私法学说发展谱系图,主要内容有萨维尼、孟西尼、里斯特.芮拜尔、施查兹、斯托雷、戴西。
中国主流学者的观点:国际私法上的强制性规范是指为了维护一国在政治、社会、经济与文化等领域的重大公共利益,无须冲突规范指引。
国际私法学说发展谱系图,当代国际私法主要人物有莫里斯、库克、卡弗斯、柯里、莱弗拉尔、富德.卡弗斯.、里斯。
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近代国际私法
萨维尼
出生日期
1779-1861
国籍
德国
学者观点
法律关系本座说
内容
两个原则
1、国际性原则即国际 私法原则对每个国家都有 约束力。
2、平等性原则即适用内 外国法律的平等性。
观点
任何一个法律关系都与某一特定的地域相联系,这一特定地域就是其“本座”,任何法律关系都有其本座,不同性质的法律关系决定了不同的本座,因此应分析不同法律关系的性质并找出其本座,适用其本座所在地国家的法律。认为一国在适用外国法时,首先考虑的并不是一国之利益和义务,而是各种法律关系的“本座”,“本座”在哪里就适用哪里的法律。
贡献
1、它在法则区别说统治国际私法数百年以后,在方法论上实现了根本性变革;
2、在荷兰的国际礼让说以后,它在新的基础上回复到国际私法的普遍主义;
3、它大大推动了欧洲国际私法成文法的发展。
缺陷
1、认为国际社会存在着“国际法律共同体”,只是一种幻想;
2、把复杂的法律关系过于简单化,也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。
孟西尼
1817-1888
意大利
国籍法说
其一,国籍原则,也叫本国法原则,即主张一切法律关系,不论其种类如何,原则上要以国籍作为连结因素,以当事人的国籍国法或本国法作为准据法。一国的国民即即使身处国外,原则上也只是与自己本国的法律相联系。作为例外,当事人可以适用他们在合同中所指定的法律。
其二,为主权原则,又叫公共秩序原则,即主张涉及到国家公共利益的事情,应限制适用当事人本国法或当事人自由选择的法律,为保护公共秩序而立的法规应拘束本国境内的一切人。
其三,为自由原则,又叫意思自治原则,即主张合同关系应按当事人意思来决定应适用的法律,或合同当事人有选项择适用于合同的法律的自由。
1、反映了意大利资产阶级要求国家统一
2、推动国际统一私法的运动;
3、本国法主义盛行
1、国籍主义的大量适用,公共秩序保留原则的地位提高
2、对特殊主义一国家主义摆脱的不彻底
里斯特.芮拜尔
1945-1948
比较法学派
他主张应当采取比较法的方法,研究各国独特的冲突法理论和原则,并找出相互的联系、区别、得失、优劣,然后通过条约形式使各国互不相同的冲突法原则一体化,达到统一 各国冲突法的目的,以利于各国之间的交往,是当代欧洲大陆国家国际私法学说的一个趋向。特别强调采用比较方法进行研究,以发现各国冲突法制度的异同,并从中抽象出一些能为国际社会普遍 接受的新的冲突规则,从而达到各国冲突法的同意。又称“未来的普遍主义学派”
施查兹
匈牙利
对不同的社会制度国家间的冲突法制度进行了研究比较,指出了冲突的背景,以及弥合冲突的方法,为解决不同社会制度之间冲突法的统一,提出了一些理论。
斯托雷
1779-1845
美国
属地学说
1、基于主权原则,内国对其境内的一切人、物有绝对的支配权;
2、基于平等原则,一国法律不能支配其领域外的人和物;
3、基于国际礼让,外国法在不违反内国公共秩序的条件下,可予以适用。
1、开明之处--只要在内国法不特别禁止适 用外国法的场合,根据国际礼让,法院便可以适用外国法。
2、进步性-每类法律关系的性质,来确定 法律适用的原则
3、创造新的方法论一判例分析法
戴西
1835-1922
英国
既得权说
法官在涉外案件中所做的既不是适用外国法,也不是承认外国判决在自己国家的效力,而是保护诉讼人根据外国法或外国判决所取得的权利。一切法律关系都应适用内国法,只有当保护其在外国取得的权利时才适用有关”文明国家”的法律。
国际私法六原则
第一原则:既得权原则 第二原则:公共秩序保留 第三、四原则:管辖权原则 第五原则:识别 第六原则:意思自治原则