商法-第七章 公司法导论

商法-第七章 公司法导论思维导图，包括：一、公司的起源；二、公司的法律特征；三、公司与其他企业形态比较；四、公司的类型；五、公司法概述。

第七章 公司法导论

• 一、公司的起源
  • 现代公司的起源：英国合股公司 joint-stock company
  • 现代公司的标志：英国1844年《股份公司法》
  • 现代公司的两个主要特征 ——法人人格和有限责任原则在英国的确立
  • 最早的有限责任立法：法国
• 二、公司的法律特征
  • 法定性
    • 法律未规定的，当事人不得设立， 是企业形态法定主义的表现
    • 法律未规定时，是否可以自由创设有限责任公司
      • 否，法律逻辑：意思自治→合同相对性原则→自治√涉他×→有限责任×
    • 为什么采取有限授权而不是概括授权
      • 法经济学分析，维护交易安全、节约交易费用、鼓励投资
    • 企业形态法定的内涵？什么是形态范围内的？
      • 独立的法人资格、内部机关构造、企业法人目的（是否营利）
  • 营利性
    • 不以营利为目的的事业能否采用公司的形式？如公益、慈善、教育等
    • 公司是否可以从事非营利活动？可； 主营业务是否可以是非营利活动？我国可
    • 社会企业？仍然是营利法人
    • 营利性影响董事会职权范围
      • 企业决策事务
        • 营业/经营性事务
          • Day-to-day（经理）
          • Day-to-day之外的重要决策（股东）
        • 非经营性事务
          • 向他人赠与、提供担保（股东会）
      • 社会责任的影响？影响对董监高的追责、对外交易条款的解释
  • 法人人格
    • 限制企业在其经营目的内运作，使对外的法律关系明晰安全透明
  • 有限责任
    • 与法人人格在逻辑上相统一
      • 独立法人→独立民事主体→独立责任→股东有限责任
      • 因此如果要使股东承担连带责任需要法律明确规定
    • 合理性
      • 鼓励投资：消除无限责任风险、减少监督成本
      • 是股票市场形成的基础
  • 其他法律特征：社团法人
    • 与财产法人的区别在于是否有成员
      • 社团法人：有成员——有决策机关，成员大会
      • 财团法人：没有成员——最高是理事会，和成员大会、股东会相比，只能按照章程行事，不能变更章程目的条款
    • 一人公司也有成员，故不动摇公司是社团法人这一观点
• 三、公司与其他企业形态比较
  • 与个人独资企业、合伙企业
    • 在法人人格、有限责任、出资形式、治理结构、缴纳税收上有所不同
    • 公司的治理结构是董监高三权分立相互制衡，是强制性规定
  • 与股份合作制公司
    • 股东雇员合一；表决按人头而不是股东多数决
  • 与全民所有制企业
    • 有法人资格，但内部治理结构不同，专断专权，治理机构灵活，权力机关是厂长
  • 与集体所有制企业
    • 有法人资格，但没有产权归属，权力机关是职工大会
  • 差别要点：治理结构
• 四、公司的类型
  • 无限(责任)公司
    • 相当于我国的合伙企业
  • 有限(责任)公司
  • 股份(有限)公司
  • 两合公司
    • 无限责任股东+有限责任股东
  • 概念辨析
    • 封闭式公司&开放式公司
      • 以公司股份是否公开发行及股份是否允许自由转让为标准
      • 封闭——有限公司+股份有限中的非上市公司
      • 开放——股份有限中的上市公司
    • 人合&资合&人合兼资合
      • 如何解释？
        • 承担债务的基础是人的信用还是资产的信用
        • 怎么成立的怎么走到一起的
      • 人合：人的信用，无限责任，如无限公司
      • 资合：财产信用，无限连带责任，如股份有限公司
      • 人合兼资合——两合公司
    • 母子公司
      • 指一个公司对另一个公司持有股份，持有方是母，被持有方是子
      • 子公司有独立法人地位，财产独立，责任自己承担，与母公司不连带
      • 进一步分类——控股公司、非控股公司
        • 股份比例各国不同，我国50%
        • 控股公司可以合并报表披露
        • 为了合并虚伪通谋？
    • 关联公司&公司集团
      • 母子孙之间是关联的，共同构成集团，集团没有法人地位，不是独立法律主体
    • 本分公司
      • 公司在其他区域开展经营设立的分支机构
      • 分公司无独立法人资格，需领取营业执照，财产不独立法律责任完全归属于本公司（人格被本公司完全吸收，不是连带关系，而是责任归属关系）
      • 分公司并不是非法人组织，因为不是独立的民事主体
    • 本国公司&外国公司&跨国公司
      • 本国：在本国区域内，依照本国法律进行登记，由本国政府发放营业执照，无论有无外国股东，出资多少
      • 外国：在外国区域内，依照外国法律进行登记，由外国政府发放营业执照，在本国经营 外国公司——国外分公司
    • 外国公司&外国投资公司
      • 外国投资的公司是本国公司，股东有外商/外国企业，但是在中国境内，也就是外商投资企业
      • 外国投资企业
        • 分为中外合资经营企业（有限公司，有法人资格）、中外合作经营企业（不一定有法人资格）、外资企业（不一定有法人资格）——三资企业
      • 规避外商投资的本质：VIE——virable interest entity可变利益实体
• 五、公司法概述