债法第九章 合同概述

债法第九章 合同概述思维导图，包括：第一节合同与合同自由和第二节合同的分类两部分内容。希望对你有所帮助！

第九章 合同概述

• 第一节 合同与合同自由
  • 一、合同的概念
    • 最广义合同说（包括行政合同）、广义合同说（民事权利义务关系，包含物权的设立变更等）、狭义合同说（债权债务关系）
    • 协议
      • 有关财产关系的协议
      • 有关身份关系的协议
        • 适用合同法需要进行论证说理
  • 二、合同的解释及法律适用
    • 合同的解释
      • 即意思表示的解释
    • 合同的法律适用
      • 本法或者其他法律没有明文规定的合同，适用本编通则的规定，并可以参照适用本编或者其他法律最相类似合同的规定
    • 法定之债的法律适用
      • §468 非因合同产生的债权债务关系，适用有关该债权债务关系的法律定；没有规定的，适用本编通则的有关规定，但是根据其性质不能适用的除外
        • 是直接适用，不能适用的需要论证说理
  • 三、合同自由原则
    • 含义
      • 指只要不违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗，当事人对与合同有关的一切事项都有选择和决定的自由
    • 表现
      • 1. 缔约自由：要约自由和承诺自由 2．选择相对人自由
        • 个体的自由——是否订立，和谁订立
      • 3．决定合同内容的自由（内容自由） 4．变更或解除合同的自由 5. 选择合同形式的自由（方式自由）
        • 整体的自由，需要双方/多方共同努力
    • 限制
      • 做出限制的时候需要论证说理
      • 进行限制的目的是保护第三人或者社会公共利益
      • 表现
        • 1.对缔约自由的限制：强制要约、强制承诺(强制缔约限制)
        • 2. 对选择相对人自由的限制：禁止歧视
          • 之前适用公序良俗原则
        • 3. 对内容自由的限制
          • （1）合同条款的强行法化 （2）民法一般条款的规制(如诚实信用原则) （3）对格式条款、免责条款等可能导致不公平的合同条款进行立法控制 （4）附随义务的法定化(还有前后合同义务) （5）反歧视原则的限制：价格歧视
          • 目的是防止处于优势和垄断的一方滥用自己的优势地位
        • 4. 对形式自由的限制：形式强制
• 第二节 合同的分类
  • 一、典型合同与非典型合同
    • 区分标准
      • 法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称
      • 典型合同／有名合同
        • 法律对其设有规范并赋予一定的名称
        • 设立典型合同的作用
          • 任意性规范的补充作用
            • 补充意思表示的不足
          • 强制性规范的保护作用
            • 如产品质量法、劳动合同法、租赁合同，都是为了平衡双方的利益、保护弱势的一方(半强制性规范)
      • 非典型合同／无名合同
        • 法律未设特别规定，也未赋予一定名称
    • 区分意义
      • 法律适用不同
        • 典型合同
          • 典型合同规则—合同编通则—总则编法律行为与代理
        • 非典型合同
          • 合同编通则—总则编法律行为与代理—参照适用典型合同规则
      • 成立要件不尽相同
        • 典型合同可能须具备法律规定的特定要件（形式要件或交付标的物）才能成立（要式合同、要物合同）
  • 二、双务合同与单务合同
    • 区分标准
      • 双方当事人是否互负对待给付义务
      • 双务合同
        • 双方当事人互负对待给付义务——成立、履行、存续上的牵连性
      • 单务合同
        • 仅一方当事人负担给付义务
    • 区分意义
      • 1．双务合同以同时履行为原则
      • 2．双务合同适用合同履行中的抗辩权规则：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权
      • 3．风险负担规则不同：双务合同存在风险负担（交付主义），物的风险，价金风险
  • 三、有偿合同与无偿合同
    • 区分标准
      • 当事人取得权益是否须付出对价
      • 有偿合同
        • 当事人一方享有合同规定的权益时，须向对方支付对价
          • 对价并不一定是客观上的等价，但是买卖合同中对价太低则可能构成混合赠予（一般不强制规定）
        • 以当事人一方的给付义务在合同成立时是否确定为标准，又可分为
          • 确定合同（实定合同）
            • 双方当事人负担的对待给付义务在合同成立时就已确定
          • 射倖合同（机会合同）
            • 一方当事人是否负担对待给付义务，在合同成立时并不确定，而是取决于合同成立后是否发生偶然事件
            • 比如保险合同、彩票等，我国有严格规定，并规定赌博性质的合同无效
          • 区分意义
            • 是否显失公平的判断标准不同
              • 若本身就是不等价的，则不可以不公平为由要求撤销合同
            • 是否实行类型法定主义不同
      • 无偿合同
        • 当事人一方享有合同规定的权益时，不必向对方支付对价
    • 区分意义
      • 1.确定某些合同的性质
        • 确定的有偿合同：买卖、租赁等
        • 确定的无偿合同：赠与
        • 可为有偿亦可为无偿的合同：自然人之间的借款合同、保管合同、委托合同
          • 借款合同
            • 出借人自出资之后不再负有义务，根据是否有利息可以分为有偿和无偿
      • 2.对主体资格的要求不同
        • 限制行为能力人可以独立订立(法律上)纯获利益的合同 如可作为受赠人订立赠与合同
      • 3.债务人的注意义务及责任轻重不同
        • * 整体类推：无偿合同的债务人仅就故意或重大过失负责
          • 如赠与、保管、委托，都把承担责任的标准定为故意或重大过失
          • 有可能过度保护，像处理自己事务时的注意义务，即具体轻过失也被免除了
          • 单个类推、整体类推(多-1-多)
      • 4.对债权人撤销权的构成要件的影响不同
        • 债务人无偿处分，影响债权人债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为
        • 债务人以明显不合理低价处分，影响债权人债权实现的，债务人的相对人是恶意的时候，债权人才可以请求人民法院撤销债务人的行为
      • 5.影响善意取得的构成：无偿合同不适用善意取得制度
  • 四、诺成合同与要物合同(实践合同)
    • 区分标准
      • 合同的成立是否须交付标的物
      • 诺成合同
        • 因双方当事人的意思表示一致即可成立
      • 要物合同/实践合同
        • 除双方当事人的意思表示一致外，尚须交付标的物才能成立的合同
          • 交付标的物是成立要件而不是生效要件
          • 目的
            • 现在强调合同自由，所以要物合同越来越少，法定的要物合同一定是有特别考虑的目的的
            • 赋予允诺者以反悔权——交付才成立，交付之前可以反悔
          • 如定金合同、借款合同、客运合同、保管合同
    • 区分意义
      • 成立要件不同
      • 交付标的物的法律意义不同
        • 诺成合同
          • 不履行合同义务→违约责任
        • 要物合同
          • 先合同义务❌→缔约过失责任❌
          • 在达成之前、交付之后并不负有交付的义务，因此也不存在先合同义务，因此即使我反悔不交付也不构成缔约过失责任
  • 五、要式合同与不要式合同
    • 区分标准
      • 合同的成立是否须采用法律规定的形式
      • 要式合同
        • 法律要求合同的成立必须采用特定形式（书面）
        • 书面形式要求的功能：证据功能；警示功能；管理功能
      • 不要式合同
    • 区分意义
      • 要式合同不具备法定形式，可能影响合同的成立
        • 与要物的规则一致
        • 如租赁期为六个月以上的，应当采用书面形式(并不作为成立要件)，未书面，无法确定期限，则视为不定期租赁
        • 其他约定：已经履行的但是欠缺要式也可以成立
  • 六、一时的合同与继续性合同
    • 区分标准
      • 时间因素对确定给付的内容和范围是否发生影响
      • 一时的合同
        • 时间因素对给付的内容和范围并无影响，合同目的因一次给付即可实现
          • 分期付款仍然是一时的合同，因为交付的总量、期限、利息都提前约定好了
      • 继续性合同
        • 给付的内容和范围因时间的经过而有变化，合同目的须经持续的给付才能实现
          • 持续性合同
            • 如租赁合同、劳动合同、合伙合同、供应电水气热力的合同，虽然期限和金额也有可能是确定的，但是金额是根据时间确定的，中间停止可以在相应的时间进行前面内容的结算
    • 区分意义
      • 1．合同解除的事由不尽相同
        • 持续履行、不定期——当事人可以随时解除，但需要提前通知对方
      • 2．合同被解除时，是否溯及既往不同
        • 一时的有溯及力
        • 继续性的没有溯及力
      • 3．对债务不履行后果的处理方式不尽相同
        • 违反继续性合同，处理的时候应区分个别给付和整个合同，诉讼时效期间的计算也需要单独计算
      • 4．继续性合同容易受到价格波动的影响，适用情势变更规则的机会较多
  • 七、主合同与从合同
    • 区分标准
      • 两个有牵连关系的合同之间的主从关系
        • 与效力上没有牵连关系的联立合同相区分
        • 与主从债区分大致类似，主从债位阶更高
      • 主合同——不以其他合同的存在为前提，可以独立存在
      • 从合同——以其他合同的存在为前提，自身不能独立存在
    • 区分意义
      • 从合同的成立及生效虽具有相对独立性，但其效力最终须依赖于主合同
        • 如保证合同即为主债权债务合同的从合同，主无效从无效；还有担保(质押、抵押)合同等
        • 例外情况——司法解释中的独立保函（对“法律”做了广义解释）
  • 八、束己合同与涉他合同
    • 区分标准
      • 是否贯彻合同的相对性（合同效力是否及于第三人）
    • 区分意义
      • 缔约目的不同
      • 合同的效力范围不同
    • 涉他合同的类型
      • 为第三人利益的合同(利他合同) 基本合同+第三人约款
        • 不真正利他合同
          • 第三人对债务人不享有请求权
            • 但是并未禁止当事人之间的自由约定 如货物承运合同、保险合同等
          • 债务人不履行债务应对债权人承担违约责任
        • 真正利他合同
          • 第三人对债务人享有请求权
          • T522(2)法律规定或者当事人约定第三人可以直接请求债务人向其履行债务，第三人未在合理期限内明确拒绝，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，第三人可以请求债务人承担违约责任；债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。
          • 理解
            • 第三人取得请求权的时间：“第三人未在合理期限内明确拒绝”？——使第三人的履行请求权在合同生效时悬而未定——应规定在生效时及取得(拟制)，后若明确拒绝再溯及既往地消失
              • 拟制的思想——胎儿利益保护、免除债务人债务、利他合同——可以使合同法律关系更加明确
            • 第三人取得请求权后，合同当事人不得协商变更或解除合同——保护第三人利益
              • 但是并不影响撤销合同、单方解除等正常权利的行使
            • 第三人明确拒绝接受请求权的，该请求权归合同中的债权人
            • 第三人取得请求权后，可以请求债务人履行债务或承担违约责任，债权人也可以请求债务人向第三人履行，且未履行时向第三人承担违约责任
              • 定金问题的解释
            • 第三人对债务人行使请求权时，债务人基于该合同对债权人享有的抗辩，可以向第三人主张
              • 不得损害债务人利益，第三人履行请求权是部分“从债权人那里转移来的”
      • 由第三人履行的合同
        • 第三人不履行的，由债务人向债权人承担违约责任
        • 第三人履行债权人不得拒绝受领，受领并不构成给付延迟，因为是具有法律上原因的
  • 九、本约与预约 本合同与预约合同
    • 区分标准
      • 两个合同相互间是否具有手段和目的的关系
      • 本合同
        • 因履行预约合同而订立的合同
      • 预约合同
        • 指当事人约定在将来一定期限内订立特定合同的合同
      • 当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方可以请求其承担预约合同的违约责任
    • 区分意义
      • 预约的功能：即使缔结本约仍有障碍，也产生合同性的约束/担保功能
      • 在台民中用于使用借贷的规定
        • 逻辑
          • 诺成合同→预约→要物合同
          • 用预约来缓和要物性和诺成的强约束
    • 预约与本约的区分
      • 疑义解释规则：以本约为原则，预约为例外
      • 合同内容的完整性程度
        • 预约合同的完整性要求较低
      • 预约是否应采用本约所需的形式
        • 有约定按约定，没约定看 个案中本约形式的功能
          • 警示功能——是
          • 证据功能——否
      • 预约是否需具备本约所需的批准或其他条件
        • 否，若取得就可以直接订立正式合同了，因此即使在正式订立前未取得也不算违约
    • 预约的类型
      • 双务预约
        • 双方当事人均得请求对方订立本约
      • 单务预约
        • 仅一方当事人有权请求对方订立本约
    • 预约的效力
      • 善意磋商说 应当缔约说（若违反则可起诉可强执） 内容决定说 视为本约说
    • 违反预约的违约责任
      • 定金罚则、支付违约金
      • 赔偿损失
        • 如果认为是本约的缔约过失责任则是信赖利益的赔偿
        • 如果认为是预约本身履行利益的损失，则按照无法履行本约而损害的利益赔偿
      • 继续履行
        • 支持预约当事人的实际缔约请求则过度干涉当事人意思自治，反对则降低了预约的效力