西政法理学初阶第五章 法律的概念

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第五章 法律的概念

• 法律的定义
  • 所谓法律，就是归根结底是由社会物质生活条件所决定的，主要反映掌握国家政权的社会阶级的共同意志和根本利益，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，通过规定权利义务以维护社会秩序的一种特殊的社会行为规范体系。
• 法和法律的词源
  • 汉语中“法”与“律”的词源
    • 1.东汉许慎撰著的《说文解字》认为:“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”
    • 2.灋的含义:①意为刑戮，刑罚，也有规范制度的含义。 ②从象征性的角度，意为公平公正。从功能性的角度，意为严厉的刑罚。③意为神明裁判。
    • 3.中国古代法刑律三者通用法和律的主要内容是刑，无论刑律还是法律，都没有现代法律概念所具有的内涵和逻辑。
  • 西方中“法”与“律”的词源
    • 法（right），自然法——权利，公平，正义，正当，规律，法则——客观法，理想法，应然法
    • 法律（law），人定法——人们以主观意志和认识而制定的法律——主观法，现实法，实然法
  • 中西文中“法”的比较
    • 不同点：中文的“法”更强调惩罚性；西文的“法”更强调规律性和权利性
    • 相同点：都强调正义性
• 法律本质
  • 关于法律本质的主要学说
    • 1.法律命令说
      • 奥斯丁（英）、霍布斯（英）——法律是主权者的命令
    • 2.人民公意说
      • 卢梭（法）——主权是对“人民公意”的一种运用，“法律乃是公意的行为”。
    • 3.社会控制说
      • 庞德（美）——法律是发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式，它是一种通过有系统有秩序的适用社会强制力量的社会控制。
  • 法律本质的三个层面
    • 1.法律是国家意志的一种表现形式
      • 法律作为国家制定或认可的强制性规范，体现的是国家意志。
    • 2.法律体现为掌握国家政权的社会阶级的意志，同时也保障社会公共利益
      • 法律所体现的国家意志，是掌握国家政权的社会阶级的国家意志。（是该阶级作为一个整体所体现出来的共同意志和根本利益，不是其中个别人的意志，也不是该阶级中所有成员个别意志的总和。）
    • 3.法律所体现的意志归根结底源于社会物质生活条件
      • 物质制约性是法律本质中最根本的属性
• 法律特征
  • 法律作为一种社会规范的一般性特征
    • 1.规范性——指法律作为一种调整人们行为的社会规范而具有的，规定人们可以或不可以做什么，应该或不应该做什么，为人们行为提供一个模式标准或方向的属性
    • 2.概括性——指法律的对象是一般的或抽象的某一类人或事，而不是具体的特定的人和事。法律在同样条件下可以反复使用，而不是仅适用一次。
  • 法律区别于其他社会规范的基本特征
    • 1.法律具有国家意志性。相比于其他社会规范法律代表的是国家意志，但是具有国家意志的并非都是法律。
    • 2.法律以规定权利、义务为主要内容。而其他社会规范多侧重于义务或没有赋予权利。
    • 3.法律具有国家强制性，由国家强制力保证实施。而其他社会规范通常通过舆论或内心信仰等来保障实施。注意，具有国家强制性的也并非都是法律。
• 法律作用
  • 法律的局限性
    • 1.调整范围的有限性。法律不能取代其他社会规范，如宗教、道德等的作用，法律有其自己的调整领域，不可能介入社会生活的方方面面。有些领域，法律不宜介入；有些领域，法律无力介入。
    • 2.法律自身的局限性。法律是具有普遍性的社会规范，具有自身的僵硬性和不可避免的漏洞，这使得其对千变万化的社会生活的调整不可能非常完美无缺。
  • 法律作用
    • 1.规范作用
      • 指引自己，评价别人，教育大多数，强制一小撮
      • ①法律的指引作用。指法律对人们的行为起到普遍的指导作用（一般指引，而非个别指引。）
      • ②法律的评价作用。指法律作为一种评价尺度，能够对人们行为的法律意义进行评价。（注意评价客体为人的行为，不包括人的思想。）
      • ③法律的预测作用。指人们可以根据法律规范预测人们互相之间将会怎样行为以及行为的法律后果。
      • ④法律的强制作用。指法律能够运用国家强制力对违法者实施强制措施，保障法律的顺利实现。
      • ⑤法律的教育作用。指法律不仅是社会的行为规范，也确立了最低的社会道德标准和是非观念，通过实施和传播进入人的心灵，矫正人的行为。
    • 2.社会作用
      • ①分配社会利益（立法角度）。主要通过对权利义务的规定来确认利益主体、利益内容等，以具体的法律规范来指导实际生活中的利分配。
      • ②解决社会纠纷（司法角度）。法律是解决社会纠纷最有利的终局手段。
      • ③实施社会管理（执法角度）。每个社会都有公共事务，需要国家予以处理，国家便需要发挥积极的职能，根据法律行使权利。
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