《经济法》第三章合伙企业法律制度

2021年度中级会计师考试《经济法》第三章合伙企业法律制度总结，包括普通合伙企业的设立、合伙企业的财产、入伙和退伙等内容。

第三章 合伙企业法律制度（9分，简答）

• 类型
  • 普通合伙企业 （包括特殊的普通合伙企业）
    • 特征是“所有”：所有的合伙人（不论其出资形式、不论其是否执行企业事务）对所有的企业债务均应承担无限连带责任。
    • 特殊的普通合伙企业 的特征是 “ 先看债务再找人 ”
      • 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任。
  • 有限合伙企业
    • 特征是 “ 先找人再确定责任 ”
      • （ 1） 有限合伙企业至少应当有 1 个普通合伙人和 1 个有限合伙人 ；
      • （ 2 ）普通合伙人应当对所有的企业债务承担无限连带责任；
      • （ 3 ）有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
      • 第三人 有理由相信 有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任（无限连带责任）
• 普通合伙企业的设立 （★★★）
  • 合伙人
    • （ 1 ）普通合伙企业的合伙人至少为 2 人以上，对于合伙人数的没有最高限额
    • （ 2 ）合伙人可以是自然人，也可以是法人或者 其他组织 （如个人独资企业、合伙企业）。
    • （ 3 ）合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为普通合伙企业的合伙人，但可以成为有限合伙人。
    • （ 4 ） 国有独资公司 、 国有企业 、 上市公司以及公益性的事业单位 、 社会团体 不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。
  • 出资
    • （ 1 ）合伙人可以用货币（可分期）、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资。
    • （ 2 ） 普通合伙人 可以以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资。
      • 教材仅有的出资方式
    • （ 3 ）合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人 协商确定，也可以由 全体合伙人 委托法定评估机构评估。
    • （ 4 ）合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。
  • 合伙协议
    • （ 1 ）合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。
    • （ 2 ）修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是， 合伙协议另有约定的除外 。
      • 先约定 后法定
    • 书面。有约定看约定，无约定则需全体一致同意
• 合伙企业的财产（★★★）
  • 合伙企业财产的构成
    • （ 1 ）合伙人的出资（认缴）
    • （ 2 ）以合伙企业名义取得的收益
    • （ 3 ）依法取得的其他财产
  • 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗 善意第三人
  • 财产份额的转让
    • （ 1 ）对内转让
      • 普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当 通知 其他合伙人。
    • （ 2 ）对外转让
      • ① 除合伙协议另有约定外 ，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。（ 2016 年简答题）
      • ②普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是， 合伙协议另有约定的除外 。
  • 4.财产份额的出质
    • 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的， 必须经其他合伙人一致同意 ；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。
    • 法定 必须经过一致同意
• 有限合伙企业
  • 有限合伙企业的设立（★★★）
    • 1.有限合伙企业由 2个以上 50 个以下 合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。
    • 2.有限合伙企业至少应当有 1个普通合伙人和 1个有限合伙人。有限合伙企业仅剩有限合伙人的， 应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。
    • 3.国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体 不得成为普通合伙人， 可以成为有限合伙人。
    • 4.有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资， 有限合伙人不得以劳务出资 。
    • 5.有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。
    • 6.有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资，未按期足额缴纳的，应当承担 补缴义务，并对其他合伙人承担 违约责任 。
  • 有限合伙企业的事务执行（★★★）
    • 1.有限合伙企业由 普通合伙人 执行合伙事务，执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 有限合伙人 不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。
      • 法定，不可约定
    • 2.有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务
      • （ 1）参与决定 普通合伙人 入伙、退伙；
      • （ 2）对企业的经营管理提出建议；
      • （ 3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的 会计师事务所 ；
      • （ 4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；
      • （ 5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；
      • （ 6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；
      • （ 7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；
      • （ 8）依法为本企业提供担保。
    • 3.利润分配
      • 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是， 合伙协议另有约定的除外 。
  • 交易（★★★）
    • 1.有限合伙人 可以同本有限合伙企业进行交易；但是， 合伙协议另有约定的除外 。
    • 2.除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外， 普通合伙人 不得同本合伙企业进行交易。
  • 竞争（★★★）
    • 1.有限合伙人 可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是， 合伙协议另有约定的除外 。（ 2019年简答题）
    • 2.普通合伙人 不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
      • 法定
  • 出质（★★★）
    • 1.有限合伙人 可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是， 合伙协议另有约定的除外 。（ 2014年简答题、 2019年简答题）
    • 2.普通合伙人 以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。
      • 法定
  • 财产份额的对外转让（★★★）
    • 1. 普通合伙人
      • （ 1）除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
      • （ 2）普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。
    • 2. 有限合伙人
      • （ 1）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前 30 日 通知其他合伙人。
      • （ 2）有限合伙人对外转让其在有限合伙企业中的财产份额时，有限合伙企业的其他合伙人有优先购买权。
  • 个人的债务清偿（★）
    • 1. 有限合伙人
      • 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的 收益 用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院 强制执行 该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。
    • 2. 普通合伙人
      • 普通合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
  • 入伙（★★★）
    • 1.新入伙的 有限合伙人 对入伙前有限合伙企业的债务，以其 认缴 的出资额为限承担责任。
    • 2.新入伙的 普通合伙人 对入伙前合伙企业的债务承担 无限连带责任 。（ 2020年综合题）
  • 退伙（★★★）
    • 1.普通合伙人 退伙后，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。（ 2020 年综合题）
    • 2.有限合伙人 退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（ 2014年简答题、 2019年简答题）
    • 法定，不可约定
  • 合伙人的性质转变（★★★）
    • 1.有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担 无限连带责任 。
      • 变更前后都承担无限责任
    • 2.普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担 无限连带责任 。
      • 对变更前承担无限连带责任
• 特殊的普通合伙企业（★★★）
  • 1. 普通债务
    • 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由 全体合伙人 承担无限连带责任。
  • 2.特定债务
    • （ 1）对外
      • 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人 以其在合伙企业中的财产份额为限 承担责任。
    • （ 2）对内
      • 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。
  • 3.特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。
• 财产继承（★★★）
  • 1.如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的，合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。
  • 2.能否成为合伙人？
    • （ 1） 有限合伙人
      • 作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。
    • （ 2） 普通合伙人
      • ①继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。
        • 有机会取得普通合伙人资格
      • ②继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。
        • 协商一致，则转为有限合伙人 协商不一致，则退钱
• 退伙（★★★）
  • 1. 协议退伙（约定了合伙期限）
    • （ 1）合伙协议约定的退伙事由出现；
    • （ 2）经全体合伙人一致同意；
    • （ 3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；
    • （ 4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。
  • 2. 通知退伙
    • 合伙协议 未约定 合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前 30 日 通知其他合伙人。
  • 3.普通合伙人的当然退伙
    • 死亡或没能力
    • （ 1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法 宣告死亡 ；
    • （ 2）个人丧失偿债能力；
    • （ 3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被 宣告破产 ；
    • （ 4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；
    • （ 5）合伙人在合伙企业中的 全部 财产份额被人民法院强制执行。
    • 概要
      • 退伙事由实际发生之日为退伙生效日。
      • （ 1）普通合伙人丧失偿债能力的，当然退伙；（ 2）有限合伙人丧失偿债能力的， 无须退伙。
      • （ 1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（ 2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。
  • 4.除名
    • 故意捣乱
    • 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：
    • （ 1）未履行出资义务；
    • （ 2）因 故意或者重大过失 给合伙企业造成损失；
    • （ 3）执行合伙事务时有不正当行为；
    • （ 4）发生合伙协议约定的事由。
• 入伙（★★）
  • 1.新合伙人入伙， 除合伙协议另有约定外 ，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。
  • 2.入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。 入伙协议另有约定的 ， 从其约定
  • 3.新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担 无限连带责任 。
• 合伙企业与第三人的关系 （★★★）
  • 1. 对外代表权的效力
    • 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗 善意第三人 。（ 2016 年简答题、 2020 年综合题）
  • 2.企业的债务清偿
    • （ 1 ）先企业后个人
      • 合伙企业对其债务，应当首先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人才承担无限连带责任。
    • （ 2 ）无限连带责任
      • 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。
    • （ 3 ）内部追偿
      • 如果某一合伙人实际支付的清偿数额超过其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。
  • 3.合伙人的债务清偿（ 2016 年简答题）
    • （ 1 ）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权 抵销 其对合伙企业的债务， 也不得 代位行使 合伙人在合伙企业中的权利。
    • （ 2 ）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的 收益 用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院 强制执行 该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
    • （ 3 ）债权人不能 自行接管 或者 直接变卖 该合伙人在合伙企业中的财产份额。
• 合伙企业的事务执行（★★★）
  • 1. 合伙事务执行的形式
    • （ 1 ）普通合伙人无论其出资多少，都有权 平等 享有执行合伙企业事务的权利。
    • （ 2 ）一般情况下，由全体合伙人共同执行合伙事务。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，也可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务的合伙人应当 定期 向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。
  • 2.由一个或者数个合伙人执行合伙事务的
    • （ 1 ）对外代表权
      • 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业，其他合伙人不得对外代表合伙企业。
    • （ 2 ）监督权
      • 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。
    • （ 3 ）查阅账簿权
      • 合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。
    • （ 4 ）撤销委托权
      • 受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。（ 2016 年简答题）
    • （ 5 ）异议权
      • 合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议 时，应当 暂停 该项事务的执行。如果发生争议，按照合伙协议约定的表决办法办理，合伙协议未约定或者约定不明确的，实行 合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过 的表决办法。
  • 重大事项的决议办法
    • 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：
    • （ 1 ）改变合伙企业的名称；
    • （ 2 ）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；
    • （ 3 ）处分合伙企业的 不动产 ；
      • 只是 不动产
    • （ 4 ）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；
    • （ 5 ）以合伙企业名义为他人提供担保；
    • （ 6 ）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
  • 4.普通合伙人的义务
    • （ 1 ）普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
      • 绝对 不能
    • （ 2 ）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。
    • （ 3 ）合伙人违反 《 合伙企业法 》 规定或者合伙协议的约定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易的，该 收益 归合伙企业所有；给合伙企业或者其他合伙人造成 损失的，依法承担赔偿责任。
  • 5.非合伙人参与经营管理
    • 1 ）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
    • （ 2 ）合伙人以外的经营管理人员属于 非合伙人 ，无须对企业债务承担无限连带责任。
    • （ 3 ）被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因 故意或者重大过失 给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。
  • 6.合伙企业的损益分配
    • （ 1 ）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。
    • （ 2 ）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
    • （ 3 ）合伙协议不得约定将全部利润分配给 部分 合伙人或者由 部分 合伙人承担全部亏损。
    • 有约定按约定（不能约定“部分”）、无约定协商决定、协商不成按实缴出资比例、再不行就平摊
• 总结：法定事项与约定事项（★★★）
  • 1. 法定事项
    • （ 1 ）普通合伙人以其财产份额出质的，必须经其他合伙人一致同意。
    • （ 2 ）普通合伙人不得从事同本企业相竞争的业务。
    • （ 3 ）普通合伙企业的合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
    • （ 4 ）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
    • （ 5 ）有限合伙人不得以劳务出资。
    • （ 6 ）有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。
    • 法律有明确规定的，合伙协议的约定绝对不得与法律规定相抵触
  • 2.先约定后法定
    • （ 1 ）除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：
      • ①改变合伙企业的名称；
      • ②改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；
      • ③处分合伙企业的不动产；
      • ④转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；
      • ⑤以合伙企业名义为他人提供担保；
      • ⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
    • （ 2 ）合伙协议未约定的，法律规定必须经全体合伙人一致同意的事项还包括：
      • ①除合伙协议另有约定外，修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意。
      • ②新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。
      • ③除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。
      • ④除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
    • （ 3 ）有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外。
    • （ 4 ）有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外。
    • （ 5 ）有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外。
    • （ 6 ）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。
  • 3.兜底条款
    • 合伙协议未约定或者约定不明确、法律也没有特别规定时，实行 合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过 的表决办法
• 合伙企业的解散和清算（★★）
  • 1. 解散事由
    • （ 1 ）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；
    • （ 2 ）合伙协议约定的解散事由出现；
    • （ 3 ）全体合伙人决定解散；
    • （ 4 ）合伙人已不具备法定人数 满30天 ；
    • （ 5 ）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；
    • （ 6 ）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
      • 不同于 责令整顿
    • （ 7 ）法律、行政法规规定的其他原因。
  • 2.清算人
    • （ 1 ）清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人 过半数 同意，可以自合伙企业解散事由出现后15 日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。
    • （ 2 ）自合伙企业解散事由出现之日起 15 日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。
  • 3.债权申报期限
    • （ 1 ）清算人自被确定之日起 10 日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于 60 日内在报纸上公告。
    • （ 2 ）债权人应当自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，向清算人申报债权。
  • 4.财产清偿顺序
    • 1,合伙企业的财产支付 清算费用
    • 合伙企业职工工资、社会保险费用和法定补偿金；
    • 缴纳所欠税款；
    • 清偿债务。
  • 5.合伙企业注销后，原 普通合伙人 对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。