法的起源与演进

法的起源与演进的导图笔记，知识点有法起源的主要原因和一般规律、法的历史类型、法系、法律继承与移植、法律全球化。

法的起源与演进

• 法的起源
  • 法起源的主要原因和一般规律
    • 法起源的经济因素
      • 私有制
      • 原始社会后期，生产力水平提高，产生了私有财产，出现了三次社会大分工，生产分配交换需要共同的规则来约束
    • 法起源的政治因素
      • 贫富分化，阶级划分和阶级斗争的结果，奴隶主用国家和法维护自己的统治
    • 公共事务
      • 复杂化
    • 独立意识
      • 逐步树立
    • 起源的一般规律
      • （1）个别调整逐步发展为规范性调整，自发到自觉
      • （2）习惯发展为习惯法再到制定法
        • 习惯法是国家认可的习惯/不成文法主要包括习惯法、判例法等
      • （3）由与道德规范，宗教规范混为一体到相对独立
• 法的演进
  • 法的历史类型
    • 奴隶制法
      • 最早：公元前18世纪《汉谟拉比法典》，中东，古巴比伦（石柱法）
      • 前449年《十二铜表法》，罗马法，刻在12块铜表上
      • 共同特征
        • （1）严格保护奴隶主的私有制——核心作用
        • （2）公开反映和维护奴隶主贵族的等级特权
        • （3）刑罚手段极其残酷，长期保留啧原始社会的某些行为规范残余
      • 西方奴隶制社会是直议制民主
    • 封建制法
      • 经济基础
        • 地主或领主占有土地和部分占有农民或农奴
      • 共同特征
        • （1）确认农民对封建地主的依附关系
        • （2）维护专制王权
      • 《唐律》是封建制法的典型代表
    • 资本主义法
      • 经济基础
        • 资本主义
      • 时期
        • （1）自由资本主义，首先是资产阶级意志和利益的体现
        • （2）垄断资本主义时期，它首先又是垄断集体意志和利益的体现
        • （3）当代资本主义
          • a、个人本位到社会本位
          • b、国家干预，反垄断
          • c、社会福利功能
      • 特征
        • （1）核心是维护剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制
        • （2）维护资产阶级专政和代议制政府
        • （3）维护资产阶级自由平等和人权，但属于资本主义民主的范畴，受到阶级利益的局限，是不彻底的
    • 社会主义法
      • 形成
        • 以革命根据地时的法律为基础
        • 废除旧法（六法全书）是前提
        • 借鉴人类法治文明成果是社会主义法产生的重要条件
      • 所体现的共同意志不是自发产生的，而是在代表人民根本利益的中国共产党的领导下逐步形成的
      • 本质特征
        • （1）人民性和阶级性统一——本质是工人阶级领导下全国人民共同意志的体现
        • （2）正义性和政治性的统一——代表社会发展进步方向的正义性，同时在中国共产党领导下，以五大发展理念为引领，以社会主义法治为保障，实现创新、协调、绿色、开放、共享的社会发展
        • （3）科学性与先进性的统一——坚持从中国实际出发，吸收借鉴古今中外优秀法律文化和制度经验，又与时俱进，不断发展与完善自身制度与实践
  • 法系
    • 划分依据
      • 主要是历史传统。还包括：源流关系，形式上的某些特点
    • 五大法系
      • 中华法系
        • 形成于秦朝，隋唐是成熟，《唐律疏议》是中华法系完备的标志
        • 特点
          • （1）以君主意志为主；
          • （2）礼法结合是法律的重要原则；
          • （3）刑法发达，民法薄弱；
          • （4）行政司法合一
      • 英美法系
        • 别称：普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系、盎格鲁法系
        • 产生
          • 以英国中世纪的法律，特别是普通法发展起来的法律的总称
          • （1）英国法采用不成文宪法制、单一制，法院没有司法审查权
          • （2）美国法采用成文宪法制、联邦制，法院有司法审查权
        • 代表国家和地区
          • 英国（苏格兰除外）、美国（路易斯安那州除外）、爱尔兰、加拿大（魁北克省除外）、澳大利亚、新西兰、中国香港，多为英国殖民地、附属国
      • 大陆法系
        • 别称
          • 民法法系、罗马法系、罗马德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系
        • 产生
          • 以罗马法为基础发展起来的
          • 以1804自由资本主义时期《法国民法典》和1896垄断资本主义时期《德国民法典》为代表
        • 代表国家和地区
          • 欧洲大陆绝大多数国家，拉美许多国家，还有日本、土耳其、美国路易斯安那州加拿大魁北克省、中国澳门、苏格兰
      • 印度法系
      • 伊斯兰法系
      • 当今社会只有：大陆法系、英美法系、社会主义法系
  • 法律继承与移植
    • 法律继承
      • 含义
        • 法律继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现在旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受
      • 根据和理由
        • （1）社会生活条件的历史延续性决定了法律的继承性
        • （2）法律的相对独立性决定了法的发展过程的延续性和继承性
        • （3）法作为人类文明成果决定了法律继承的必要性
        • （4）法律演进的历史事实验证了法律的继承性
    • 法律移植
      • 含义
        • 法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国所用。法律移植的范围除外国的法律外，还有国际法律和惯例
      • 必要性
        • （1）社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性
        • （2）市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性
        • （3）法治现代化是社会现代化的基本内容，也是社会现代化的动力，法律移植则是法治现代化的一个过程和途径
        • （4）法律移植是对外开放的应有内容
• 法律全球化
  • 表现
    • （1）法律的“非国家化”，法律并非都由主权国家制定，国际组织也可以
    • （2）法律的“标准化”或“标本化”，由联合国等组织制定法律文本，给各个国家作为立法的参照
    • （3）法律“趋同化”，不同国家国内法趋向一致，也包括国内法和国际法趋向一致
    • （4）法律的“世界化”，全球内法律规范相互联结，国际法与国内法之间的界限正在变得模糊
  • 进展
    • （1）“联合国宪章”具有了“准世界宪法”的性质
    • （2）许多任意性规范成为强制性规范
    • （3）国际司法体制正在强化
  • 主要途径
    • （1）国际法的国内化、地方化
    • （2）地方法或国内法的全球化
• P271～276