法律职业与法律方法

这是一个关于法律职业与法律方法的思维导图，主要内容有法律职业、法律职业伦理、法律解释、法律推理与论证。

法律职业与法律方法

• 法律职业
  • 法律职业的概念
    • 法律职业的含义
      • 狭义
        • 法官、检察官、律师
      • 广义
        • 一切受过法律专业训练、从事法律工作的人员
      • 以法官、检察官、律师为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与法律伦理的法律人所构成的自治性共同体
    • 法律职业的特点
      • （1）技能特征：技能来源于法学教育
      • （2）伦理特征：守法律活动规律的制约，受法律职业化技能的影响，有别于伦理“嫉恶如仇”式的道德逻辑
      • （3）自治特征：职业主义倾向，专业化的司法官吏，法律职业的专门逻辑
      • （4）准入特征：必须获得许可证
  • 取得法律执业资格许要具备的条件
    • （1）有中国国籍
    • （2）拥护宪法，享有选举权和被选举权
    • （3）良好的政治、业务素质和道德品行
    • （4）具有完全民事行为能力
    • （5）具备（三条满足一条即可）
      • 全日制法学本科学历获得学士及以上学位
      • 全日制普通高等学校非法学本科以上学历并获得法律硕士、法学硕士及以上学位
      • 获得其他相应学位从事法律工作三年以上
    • （6）参加统一法律职业资格考试并获得通过，法律另有规定的除外
  • 不得从事法律资格的人员
    • （1）因故意犯罪受到刑事处罚的
    • （2）曾被开除公职或者曾被吊销律师执业证书、公证员执业证书的
    • （3）被吊销法律职业资格证书的
    • （4）被给予二年内不得报参加国家统一法律职业资格考试（国家司法考试）处理期限未满或者被给予终身不得报名参加国家统一法律职业资格考试（国家司法考试）处理的
    • （5）因严重失信被国家有关单位确定为失信联合惩戒对象并纳入国家信用信息共享平台的
    • （6）因其他情形被给予终身禁止从事法律职业处理的
  • 建设德才兼备的高素质法治工作队伍
    • （1）坚持建设德才兼备的高素质法治工作队伍是习近平法治思想的重要内容，也是全面推进依法治国的组织保障
    • （2）坚持抓住领导干部这个“关键少数”，是全面推进依法治国的关键问题
    • （3）要坚持依法制权，用宪法和法律法规设定权力、规范权力、制约权力、监督权力，把权力关进法律和制度的笼子里
• 法律职业伦理
  • 审判伦理
    • 核心：公正、廉洁、为民
    • 基本要求
      • 忠于司法事业
      • 保证司法公正
      • 确保司法廉洁
      • 坚持司法为民
      • 维护司法形象
    • 法官的义务（法公诉三益，秘密监督，观念建设）
      • （1）严格遵守宪法和法律
      • （2）秉公办案，不得徇私枉法
      • （3）依法保障当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利
      • （4）维护国家利益、社会公公利益，维护个人和组织的合法权益
      • （5）保守国家秘密和审判工作秘密，对履行职责中知悉的商业秘密和个人隐私予以保护
      • （6）依法接受法律监督和人民群众监督
      • （7）通过依法办理案件以案释法，增强全民法治观念，推进法治社会建设
      • （8）法律规定的其他义务
  • 检察伦理
    • 检察官基本准则/伦理（忠政为民神监督，公正统一守自觉）
      • （1）坚持忠诚品格，永葆政治本色
      • （2）坚持为民宗旨，保障人民权益
      • （3）坚持担当精神，强化法律监督
      • （4）坚持公正理念，维护法制统一
      • （5）坚持廉洁操守，自觉接受监督
    • 检察官的义务【同法官】
  • 律师伦理
    • 律师职业的特点
      • （1）律师必须是受过法律专业训练，具备丰富法律知识的人
      • （2）律师必须是依法取得律师执业证书的人
      • （3）律师是为社会提供法律服务的职业人员
    • 律师执业的基本道德准则
      • 忠诚、为民、法治、正义、诚信、敬业
• 法律解释
  • 法律解释的概念
    • 法律解释的定义
      • 法律解释是指一定的人或组织的法律规定含义的说明
      • 是法律实施的一个前提
      • 具有价值取向性
      • 法律解释的特点
        • （1）法律解释的对象是法律规定
        • （2）法律解释与具体案件密切相关
        • （3）法律解释具有一定的价值取向性
        • （4）法律解释受解释学循环的制约
    • 法律解释的必要性（法人立法会教育）
      • 法律有概括性、抽象性的特点，需要法律解释化抽象为具体、变概括为特定
      • 人们常常会对同一法律规定有不同理解，这就需要权威性的法律解释来统一人们的理解，保证法的实施的统一性
      • 由于立法缺憾，需要通过法律解释改正、弥补
      • 通过法律解释来解决法律的稳定性与社会发展之间的矛盾
      • 通过法律解释普及法律知识，开展法制教育的作用
  • 法律解释的分类
    • 根据解释主体、解释效力
      • 正式解释
      • 非正式解释
    • 根据解释尺度
      • 扩充解释
      • 字面解释
  • 法律解释的方法
    • 文义解释
      • 字面意思
    • 历史解释
      • 制定时的历史背景及材料、历史上同类法律的规范
    • 系统解释
      • 体系，根据所处制度、部门、体系，以及上下文的关系
    • 目的解释
      • 不仅包括立法上，更应该解决当下，与时俱进
    • 其他解释方法
      • 社会学解释
        • 社会效果、社会利益角度
      • 比较法解释
        • 与国外比
  • 当代中国的法律解释
    • 立法解释
      • 广义
        • 指有权制定法律、法规的国家机关或授权机关对自己制定的法律、法规作解释
      • 狭义
        • 指全国人大常委会对法律所作的解释
          • 情况
            • 法律的规定需要进一步明确具体含义的
            • 法律制定后出现新的情况需要明确适用法律依据的
      • 立法解释的任务
        • （1）阐明法律实施中产生的疑义
        • （2）适应社会发展，赋予法律规定以新的含义
        • （3）解决法条冲突以及司法解释之间的冲突
      • 立法解释要求的提出主题【两央两高两委】
        • 国务院
        • 中央军事委员会
        • 最高人民法院
        • 最高人民检察院
        • 全国人大各专门委员会
        • 省级人大常委会
      • 通过决定、决议进行有针对性的解释
    • 司法解释（包括审判解释和检察解释）
      • 含义
        • 指国家最高司法机关对司法工作中具体应用法律问题所作的解释
      • 司法解释的形式
        • 最高人民法院的审判解释
        • 最高人民检察院的检察解释
        • 最高人民法院和最高人民检察院的联合解释
      • 若审判解释和检察解释有原则性分歧时，应报全国人大常委会解释或决定
      • 司法解释的作用
        • 基本作用是为司法机关适用法律审理案件提供说明
          • 具体表现
            • （1）对法律规定不够具体而使理解和执行有困难的问题进行解释
            • （2）通过法律解释适应变化了的新的社会情况
            • （3）对适用法律中的疑问进行统一的解释
            • （4）通过解释活动，弥补立法的不足
            • （5）对各级法院之间应如何依据法律规定相互配合审理案件，确定管辖以及有关操作规范问题进行解释
    • 行政解释
      • 行政解释主体
        • 国家行政机关
      • 行政解释形式
        • 对不属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用做的解释
        • 国务院及其主管部门对在行使职权时对自己制定的法规进行的解释
• 法律推理与论证
  • 法律推理的概念
    • 法律推理的定义
      • 法律推理通常是以法律与事实两个已知的判断为前提，运用科学的方法和规则，为法律使用提供正当理由的一种逻辑思维活动
      • 立法、司法、执法、法律监督，乃至公民的法律意识，都会用到法律推理
    • 法律推理的特征（思前进，目结果）
      • （1）法律推理是法律运用中的一种思维活动
      • （2）法律推理是以法律与事实为两个已知的判断作为推理的前提
      • （3）法律推理运用多种科学的方法和规则进行
      • （4）法律推理的目的是为法律提供正当理由
      • （5）法律推理的结果往往涉及当事人利害关系
    • 法律推理的方法
      • 形式推理
      • 辩证逻辑推理
  • 法律推理的方式
    • 形式推理
      • 演绎推理
        • 由一般到特殊的推理
          • 典型表现为三段论推理
            • 大前提——法律规定
            • 小前提——事实
            • 结论
      • 归纳推理
        • 从特殊到一般的推理
          • 英美的判例法就是运用了归纳推理的方法
          • 适用于判例法国家
      • 类比推理
        • 从个别到个别的推理
          • 根据两个或两类对象的某些相同属性，推出他们在另一些属性方面也存在相同点的推理
          • 举重以明轻就是典型的类推推理
          • 适用于判例法国家
    • 实质推理
      • 辩证推理
        • 事物的辩证法的客观基础
          • 当作为推理前提的是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维，从中选择出最佳的命题，以解决法律问题
  • 法律论证
    • 含义
      • 司法过程中对判决理由的正当性、合法性或合理性进行论证，即在诉讼中，诉讼主体运用证据确定案件事实、得出结论的思维过程
    • 特点
      • 意识到三段论的局限
      • 强调“法外”因素再法律正当性论证中的意义
    • 两个部分
      • 法律问题
      • 事实问题
    • 法律论证的正当性标准（内程客最优）
      • 内容的融惯性
      • 程序的合理性
      • 依据客观性和逻辑有效性
      • 效果最优性
• P310～317